合同保全的方法示例

　　【例】乙欠甲債務(wù)2000元到期未還，乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙退休金3000元，乙到期未主張。問：甲能否對丙行使代位權(quán)？

　　乙欠甲債務(wù)10萬元到期未還，乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙11萬元貨款，現(xiàn)乙正在起訴丙。問：甲可否對丙行使代位權(quán)？

　　乙欠甲債務(wù)10萬元到期未還，丙欠乙11萬元貨款亦到期，乙一直未向丙主張，但乙擁有汽車若干輛，價值在20萬元以上。問：甲可否對丙主張行使代位權(quán)？

　　【例】乙欠甲債10萬元，到期未還。乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙10萬元，亦到期。一日，乙對丙發(fā)出通知，免除丙的債務(wù)，丙不知甲、乙的糾葛。問：甲可否行使撤銷權(quán)？

　　乙欠甲債10萬元，到期未還。乙的財產(chǎn)僅有一輛汽車而已，價值在15萬元左右。一日，乙贈汽車與丙，丙不知甲、乙之間的情況。問：甲可否行使撤銷權(quán)？

　　上例中乙以3萬元將汽車賣與丙，丙不知甲、乙的糾葛。問：甲可否行使撤銷權(quán)？ 如果乙贈汽車與丙，但乙尚有銀行活期存款10余萬元。問：甲可否行使撤銷權(quán)？

　　一、債的保全的概念及方式

　　（一）債的保全的概念

　　1、債務(wù)人應(yīng)以其全部財產(chǎn)來擔(dān)保債的履行，債務(wù)人的全部財產(chǎn)就構(gòu)成了債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)。債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的減少，關(guān)系到債權(quán)人的債權(quán)能否實現(xiàn)。為防止因債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)實現(xiàn)帶來障礙，《合同法》設(shè)立了債的保全制度。

　　2、債的保全，是指法律為了防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人可以行使的權(quán)利，或者是請求法院撤銷債務(wù)人的單方實施的行為或其與第三人共同進(jìn)行的法律行為的法律制度。

　　3、債的保全是債對于債的關(guān)系以外的第三人發(fā)生的效力，是債的對外效力的體現(xiàn)。鑒于債的相對性原則，債的關(guān)系原則上不對第三人發(fā)生效力，但為確保債權(quán)人的權(quán)利能夠?qū)崿F(xiàn)，在某些情況下，債對第三人也發(fā)生效力。債的保全就是債的相對性原則突破的典型。

　�。ǘ�）債的保全的方式

　　債的保全表現(xiàn)為兩種權(quán)利：一是債權(quán)人的代位權(quán)，二是債權(quán)人的撤銷權(quán)。

　　債權(quán)人代位設(shè)置的目的是為了恢復(fù)債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)，適用于債務(wù)人財產(chǎn)該增加而未增加的情況；債權(quán)人撤銷設(shè)立的目的是為了恢復(fù)債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)，適用于債務(wù)人財產(chǎn)不當(dāng)減少的情況。

　　二、債權(quán)人代位權(quán)

　�。ㄒ唬﹤鶛�(quán)人代位權(quán)的概念

　　債權(quán)人代位權(quán)，是指當(dāng)債權(quán)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)而侵害了債權(quán)人的債權(quán)的'，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。 其法律特征主要包括：

　　1、代位權(quán)是債權(quán)人基于其對債務(wù)人享有的債權(quán)而對次債務(wù)人主張權(quán)利，體現(xiàn)了債的效力的擴(kuò)張，是由法律直接予以規(guī)定的權(quán)利，不論當(dāng)事人之間是否有約定。

　　2、代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利，而且最終是為了債權(quán)人自己的利益，而非為了債務(wù)人的利益，盡管客觀上保護(hù)了債務(wù)人的利益。所以，代位權(quán)不是代理權(quán)，債權(quán)人也不是債務(wù)人的代理人。

　　3、債權(quán)人代位權(quán)是債權(quán)人為保全債權(quán)而代債務(wù)人行使其權(quán)利，其行使的仍是債務(wù)人原本享有的請求權(quán)。

　　4、代位權(quán)只能通過法院提起訴訟才能有效行使，而非直接向次債務(wù)人行使。

　�。ǘ�）債權(quán)人代位權(quán)的成立條件

　　1、債權(quán)人與債務(wù)人之間有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在

　　2、債務(wù)人對第三人的合法債權(quán)已到期

　　3、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人的權(quán)利構(gòu)成了損害

　　4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)

　�。ㄈ�）債權(quán)人代位權(quán)的行使

　　1、債權(quán)人代位權(quán)行使的主體

　�。�1）由債務(wù)人的各個債權(quán)人以自己的名義行使代位權(quán)

　�。�2）債權(quán)人代位權(quán)必須通過訴訟程序行使。

　　2、債權(quán)人代位權(quán)行使的范圍與界限

　　（1）債權(quán)人代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)的必要范圍為限

　�。�2）債權(quán)人行使代位權(quán)，原則上不得處分債務(wù)人的權(quán)利，擅自處分的行為無效

　　3、代位權(quán)訴訟的有關(guān)規(guī)定

　�。�1）訴訟當(dāng)事人的地位

　　原告：債權(quán)人

　　被告：次債務(wù)人

　　債務(wù)人為第三人，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人

　�。�2）管轄，由被告住所地人民法院管轄

　�。�3）代位權(quán)訴訟請求的范圍。

　�。�4）抗辯權(quán)。在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人可以援用債務(wù)人的抗辯對抗債權(quán)人

　　（5）訴訟費。債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付

　�。ㄋ模﹤鶛�(quán)人代位權(quán)行使的效力

　　1、對于債務(wù)人的效力

　　2、對次債務(wù)人的效力

　　3、對債權(quán)人的效力

　　三、債權(quán)人撤銷權(quán)

　�。ㄒ唬﹤鶛�(quán)人撤銷權(quán)的概念

　　債權(quán)人撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以申請法院予以撤銷的權(quán)利。它與債權(quán)人代位權(quán)一樣，突破了債的相對性原則以保全債權(quán)，體現(xiàn)了債的對外效力。

　�。ǘ�）債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件

　　1、客觀要件

　　債務(wù)人實施了有害于債權(quán)的行為。具體表現(xiàn)為：

　　（1）須有債務(wù)人減少財產(chǎn)的行為。

　　（2）債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)。

　　2、主觀要件

　�。�1）債務(wù)人與第三人為有償行為時，行為人的主觀惡意是行使撤銷權(quán)的要件。

　　債務(wù)人的惡意

　　受益人的惡意

　�。�2）債務(wù)人為有害于債權(quán)的無償行為時，只需具備客觀要件，債權(quán)人即可請求法院予以撤銷，不以債務(wù)人和第三人惡意為要件。

　�。ㄈ�）債權(quán)人撤銷權(quán)的行使

　　1、債權(quán)人撤銷權(quán)行使的主體

　�。�1）由債權(quán)人以自己的名義行使

　�。�2）債權(quán)人撤銷權(quán)必須通過訴訟程序行使

　　2、債權(quán)人撤銷權(quán)行使的范圍

　�。�1）債權(quán)人行使撤銷權(quán)以債權(quán)人的債權(quán)為限

　　（2）當(dāng)數(shù)個債權(quán)受到同一債務(wù)人行為危害，各債權(quán)人均有權(quán)依撤銷權(quán)起訴，其請求范圍僅及于各自債權(quán)的保全范圍。

　　3、撤銷權(quán)訴訟的有關(guān)問題

　　（1）訴訟當(dāng)事人的地位

　　原告：債權(quán)人

　　被告：債務(wù)人

　　受益人或受讓人為第三人，未將受益人或受讓人列為第三人的，人民法院可以追加其為第三人。

　�。�2）管轄。由被告住所地人民法院管轄

　�。�3）立案和審理

　　（4）費用承擔(dān)

　�。�5）撤銷權(quán)的行使期間

　　撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，該撤銷權(quán)消滅。

　　（四）債權(quán)人撤銷權(quán)行使的效力

　　1、對債務(wù)人和受益人的效力債務(wù)人的行為被依法撤消后，自始失去法律效力。

　　2、對行使撤銷權(quán)的債權(quán)人的效力甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告甲必須在半個月內(nèi)還錢，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的？

　　A、乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同

　　B、如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日，則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán)

　　C、如乙向法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可以追加丙為第三人

　　D、如乙的撤銷權(quán)成立，則乙未此支付的律師代理費、差旅費應(yīng)由甲承擔(dān)

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