淺析無效合同

應屆畢業(yè)生合同范本網(wǎng)為大家說說什么是無效合同

　一、無效合同的確認

　　作為典型的私法行為，合同必須在公權許可的限度內實施，無效合同就是國家公權干預的結果，

淺析無效合同

。所謂無效合同，是指已成立，因欠缺法定有效要件，在法律上確定地當然自始不發(fā)生法律效力的合同。這里的不發(fā)生法律效力，是指不發(fā)生該合同當事人所追求的法律效果。

　　(一)無效合同的認定標準

　　無效合同的認定不僅是一個法律技術問題，也是一個科學判斷問題。司法實務中的合同形形色色，涉及方方面面，判斷一個合同是否無效，具有相當難度。況且在不同時期的立法中，對之也有不同的語言表述。目前對無效合同的認定和處理，存在尺度不一、處理混亂等問題，導致大量不應無效的合同被認定無效。筆者認為，當前對合同效力認定的標準應是《合同法》第五十二條第(五)項：“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”，這一兜底條款的規(guī)定可以認為是對無效合同標準的高度概括，是判斷一個合同是否有效的法定標準。因為違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定是合同無效的根本性原因，從廣義上來看，《合同法》第五十二條、第五十三條等規(guī)定都可以看作是違反法律的強制性規(guī)定。

　　這里如何把握違反“強制性規(guī)定” 的規(guī)范意旨是正確認定無效合同的關鍵。判斷某一法律條款是否法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，是一個比較復雜的問題。雖然強制性規(guī)定通常使用“必須”、“不得”、“禁止”、“應當”等措辭，但是，由于《合同法》頒布較晚，此前的許多法律、行政法規(guī)帶有一定的計劃經(jīng)濟的成分，使用了大量“必須”、“不得”、 “禁止”、“應當”，其中有許多并非合同法立法本意上的“強制性規(guī)定”，如果僅以條文存在上述措辭就認為屬強制性規(guī)定，顯然不符合合同法的立法本意。筆者認為，判斷某一法律條款是否強制性規(guī)定，應從該部法律的立法目的，違反該條款對國家、集體、第三人利益或社會公共利益的損害程度等方面進行考量。法律授權由法官依照法律規(guī)定行使自由裁量權，具體確認是否違反強制性規(guī)定。

　　(二)無效合同確認中的問題

　　(1)不非(違)法即合法有效原則。

　　法國法認為“如不能認定不是無效，可以認定有效”，此規(guī)則可以作為我國的立法借鑒。只有法律、行政法規(guī)明確規(guī)定合同違反某強制性規(guī)定無效，合同才能被認定為無效，否則，一概不無效，此即所謂“法不設責即豁免”，

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《淺析無效合同》(http://www.msguai.com)。對于一份已經(jīng)成立的合同，只要合同中不存在阻卻合法有效的法定事由，該合同就應依法認定為有效。這樣既統(tǒng)一了合同效力認定的標準，也充分尊重了合同當事人的意愿，同時也縮小了無效合同的范圍，鼓勵了交易，不僅在法學理論上而且在司法實踐中都是可行的。

　　(2)慎重對待地方性法規(guī)、行政規(guī)章的強制性規(guī)定。

　　合同無效應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。違反法律、行政法規(guī)的一般性規(guī)定的合同，不再被確認為無效。究其原因，是因為有的地方性法規(guī)和部門規(guī)章?lián)诫s著各部門、地方的利益，具有一定的地方、部門保護主義的色彩，如以此作為認定合同無效的依據(jù)，勢必造成交易中禁例如林，民事活動中處處陷阱，行政干預無邊，當事人寸步難行的局面。但是，對于國務院有關主管部門頒布的關系到國計民生和國家重大利益的行政規(guī)章中的強制性規(guī)定(例如有關外匯、外貿管理方面的規(guī)定)，在未上升為法律或行政法規(guī)之前，有司法解釋的，應依照司法解釋的規(guī)定，確認違反上述規(guī)定的合同無效;無司法解釋的，應根據(jù)具體情況，以《合同法》第五十二條第(四)項中“損害社會公共利益”等理由確認合同無效。而如果機械地以合同未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定為由，一概宣告合同有效，在當前立法活動滯后的情況下，又會產(chǎn)生惡劣的社會影響。

　　(3)認定合同無效一般應以當事人請求為前提，法官不要輕易主動地去認定和宣告。

　　要求他人作為或不作為的權利，該請求權為實體法上的請求權，根據(jù)合同法理論及《合同法》中對合同效力的相關規(guī)定來看，在法院作出合同無效的認定之前，該合同應該是有效的。除非合同必然無效，法官一般推定有效。只有當當事人一方向法院提出認定合同無效的請求或主張時，法院才能確認合同無效。但如果合同損害了國家、集體或者社會公共利益的，由于缺乏合同無效的請求權主體，所以允許法院主動認定其無效。筆者認為，這并不是說法院對任何合同都可以主動干預其效力，而是由于請求權主體缺位而造成的。除損害國家、集體或者第三人利益、社會公共利益外，法院不要主動地去認定和宣告合同無效，這樣既尊重了當事人的意愿，也達到了穩(wěn)定交易關系和鼓勵交易的目的。

　　(4)法官要慎重行使民事行為效力的釋明權。

　　在司法實踐中如當事人未主張合同無效，則合同無效的確認是法官裁量的結果。鑒于合同的有效或無效對案件的處理迥異，故法官在依照最高法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條第一款之規(guī)定，行使民事行為效力釋明權時需格外小心。筆者以為，除非明顯違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定導致合同無效，法官以不釋明為宜，因為在此情況下認定合同無效是法官自由心證的結果，對此一二審法院及不同法官之間的認識會有所不同，這就可能會導致案件處理結果不同。

　　(5)認定無效合同啟動司法程序和啟動行政處罰程序的區(qū)別。

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