關(guān)于Ｂ股上市公司收購(gòu)的若干法律問(wèn)題

內(nèi)容提要:本文在對(duì)Ｂ股上市公司收購(gòu)的概念和法律特征進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上,對(duì)Ｂ股上市公司的收購(gòu)及其法律調(diào)整問(wèn)題進(jìn)行了探討,并提出了相關(guān)的立法建議。

主題詞:Ｂ股  收購(gòu)  法律

一、收購(gòu)的概念和法律特征

上市公司的收購(gòu)分為上市公司作為收購(gòu)方公司和作為目標(biāo)公司的兩類收購(gòu)行為。從廣義上講,上市公司作為目標(biāo)公司的收購(gòu)包括兩層含義:即上市公司對(duì)本公司股票的收購(gòu),以及對(duì)上市公司股票的收購(gòu)。前者稱為股票回購(gòu),后者稱為收購(gòu)上市公司。①對(duì)Ｂ股上市公司的收購(gòu)是指投資者依法購(gòu)買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對(duì)其控股或者兼并目的的行為。從這個(gè)定義中,我們可以看出,Ｂ股上市公司作為目標(biāo)公司(被收購(gòu)方)的收購(gòu)具有如下法律特征:

第一,Ｂ股上市公司收購(gòu)是以上市公司為目標(biāo)公司的收購(gòu)。

Ｂ股上市公司收購(gòu)與其他公司收購(gòu)的最大區(qū)別,在于其收購(gòu)目標(biāo)的特殊性。上市公司收購(gòu),即以上市公司作為收購(gòu)的目標(biāo)。所謂上市公司,根據(jù)《公司法》規(guī)定,是指所發(fā)行的股票經(jīng)國(guó)務(wù)院或國(guó)務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)并在證交所上市交易的股份有限公司。就我國(guó)目前的情況而論,凡在深滬證交所掛牌上市的Ｂ股公司均為上市公司。

第二,Ｂ股上市公司收購(gòu)是由投資者進(jìn)行的。

上市公司收購(gòu)是證券投資者進(jìn)行的一種市場(chǎng)法律行為。依各國(guó)有關(guān)法律規(guī)定,上市公司收購(gòu)的主體可以是目標(biāo)公司以外的任何人。從各國(guó)上市公司收購(gòu)的實(shí)踐看,收購(gòu)人不僅有上市公司,也有非上市公司;不僅有法人,也有個(gè)人及其他投資者。在我國(guó),依法可以成為Ｂ股上市公司收購(gòu)主體的,不僅可以是境內(nèi)投資者,也可以是境外投資者。

需要指出的是,我國(guó)《公司法》第149條規(guī)定的“公司不得收購(gòu)本公司的股票,但為減少公司資本而注銷股份或者與持有其股票的其他公司合并時(shí)除外”。也就是說(shuō),公司在一般情況下,不能成為其公司股份的收購(gòu)者,在特殊情況下進(jìn)行的收購(gòu)本公司股份的行為,稱為股票回購(gòu)。

第三,Ｂ股公司收購(gòu)是通過(guò)購(gòu)買Ｂ股公司股份以獲得對(duì)該公司控制權(quán)的行為。就Ｂ股公司而言,Ｂ股公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性決定了購(gòu)買Ｂ股公司股份存在一定限制性條件。Ｂ股公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)一般為發(fā)起人股(國(guó)家股、法人股等),其它法人股,內(nèi)部職工股,Ｂ股或Ａ股,就境內(nèi)投資者來(lái)講,目前尚不能投資Ｂ股。因此,其對(duì)Ｂ股公司的收購(gòu)只能通過(guò)協(xié)議收購(gòu)非流通股或要約收購(gòu)Ａ股公司,這是因?yàn)槟壳案鶕?jù)國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)給證券委關(guān)于暫停將上市公司國(guó)家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請(qǐng)示的通知的有關(guān)規(guī)定,在有關(guān)管理法規(guī)頒布之前,任何單位一律不準(zhǔn)向外商轉(zhuǎn)讓上市公司的國(guó)家股和法人股。

第四,對(duì)Ｂ股上市公司的收購(gòu)是一種國(guó)際直接投資行為。

國(guó)際直接投資是伴有企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)和控制權(quán)的國(guó)際資本流動(dòng)。國(guó)際間接投資則指投資者僅僅持有能提供一定收益的股票或證券,并不對(duì)企業(yè)資產(chǎn)或其經(jīng)營(yíng)管理權(quán)有直接的所有權(quán)或控制權(quán)。因此,直接投資與間接投資的區(qū)別,實(shí)際上是集中在有無(wú)控制權(quán)這一問(wèn)題之上。②由此可以看出,對(duì)Ｂ股上市

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