“隱瞞真相”,收費(fèi)私分的行為如何認(rèn)定?

一、 基本案情[1] 　　犯罪嫌疑人：原某市環(huán)保局某分局副局長(zhǎng)王某，監(jiān)督管理科科長(zhǎng)何某，行政公章管理人員張某。 　　2003年9月至2004年4月期間，王某與何某策劃協(xié)商后，由何某負(fù)責(zé)制作建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表（該報(bào)告表與真實(shí)的報(bào)告表差別很大），張某負(fù)責(zé)蓋環(huán)保分局的行政公章，共為石料廠等14家企業(yè)辦理建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表，以“手續(xù)費(fèi)”的名義共收取71000元。2004年4月，張某調(diào)走，留下蓋有公章的20張空白A4紙，王某、何某用該紙又為2家建材公司制作建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表，收取了手續(xù)費(fèi)13000元。所得現(xiàn)金3人私分。 　　實(shí)際情況是，在該市只有市環(huán)保局下屬單位產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)服務(wù)中心具有國(guó)家認(rèn)定的企業(yè)建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)估資格，并有相關(guān)收取費(fèi)用的權(quán)利。企業(yè)在產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)服務(wù)中心做了建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告后，由環(huán)保分局負(fù)責(zé)審批并蓋行政公章，但無(wú)權(quán)收費(fèi)。 　　二、 分歧意見(jiàn) 　　對(duì)于王某等3人的行為如何定性存在3種分歧意見(jiàn)： 　　第一種意見(jiàn)認(rèn)為，王某等3人的行為構(gòu)成貪污罪。 　　第二種意見(jiàn)認(rèn)為，王某等3人的行為是一種以非法占有為目的，采取隱瞞事實(shí)真相，騙取建設(shè)單位現(xiàn)金的詐騙行為，且數(shù)額巨大，符合詐騙罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪定罪處罰。 　　第三種意見(jiàn)認(rèn)為，王某等3人的行為構(gòu)成受賄罪。 　　三、 法理評(píng)析 　　同意前述第二種意見(jiàn)的理由是：[2] 　�。ㄒ唬� 王某等3人的行為不是利用職務(wù)上的便利條件 　　本案中，王某等3人雖然同是環(huán)保分局工作人員，但其沒(méi)有編制相關(guān)建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表、收取費(fèi)用的權(quán)力。蓋公章前的審查系形式審查。 　　王某等3人編制虛假的建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表，是一種超越職權(quán)范圍的行為，沒(méi)有利用職責(zé)范圍內(nèi)的便利條件，而是利用了工作上的方便，不符合貪污罪客觀方面的構(gòu)成要件。 　�。ǘ�）王某等3人的行為侵犯的對(duì)象不屬于公共財(cái)物 　　王某等3人在收取“手續(xù)費(fèi)”時(shí)，為企業(yè)開(kāi)具了蓋有環(huán)保分局行政公章的收據(jù)，且王某時(shí)任該分局的副局長(zhǎng)，表面上看是代表環(huán)保分局，收取的“手續(xù)費(fèi)”應(yīng)歸該分局所有。但因3 人私自編制虛假的建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表的行為超越職權(quán)范圍，是一種違法行為即使受騙企業(yè)主張權(quán)利，也應(yīng)當(dāng)由王某等3人承擔(dān)，不能向該分局主張權(quán)利。因此，王某等3人的行為侵犯的是建設(shè)單位的財(cái)產(chǎn)，不構(gòu)成貪污罪。 　　（三）王某等3人隱瞞真相，收費(fèi)私分，符合詐騙罪的構(gòu)成要件 　　上述16家辦理建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告的企業(yè)不知道王某等3人及其所在的環(huán)保分局，無(wú)出具建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告的資質(zhì)和收費(fèi)權(quán)力。王某等3人利用在環(huán)保分局工作的便利條件，采取向建設(shè)單位隱瞞無(wú)權(quán)編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表的事實(shí)真相，超越職權(quán)范圍，編制虛假的環(huán)境影響報(bào)告表，使被害企業(yè)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并基于此交納了所謂的“手續(xù)費(fèi)”。 　　筆者認(rèn)為，王某等3人的行為構(gòu)成受賄罪。理由如下： 　�。ㄒ唬┩跄车�3人的行為是濫用職權(quán)的職務(wù)行為 　　職務(wù)行為既包括完全屬于職務(wù)范圍的合法行為，也包括與職務(wù)有關(guān)的超越或者濫用職務(wù)的行為。易言之，只要是與職務(wù)有關(guān)的行為即可。與職務(wù)有關(guān)的行為，主要包括兩種情況：一是與國(guó)家工作人員的一般的、抽象的職務(wù)權(quán)限有關(guān)的行為，不要求與國(guó)家工作人員的具體的職務(wù)權(quán)限有關(guān)；二是與職務(wù)有密切關(guān)聯(lián)的行為。既認(rèn)為王某等3人編制虛假的建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表，是一種超越職權(quán)范圍的行為，又認(rèn)為其行為沒(méi)有利用職責(zé)范圍內(nèi)的便利條件，是自相矛盾的。 　　根據(jù)2003年9月1日《中華人民共和國(guó)環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》的有關(guān)規(guī)定（第二十五條、第二十八條、第三十二條），環(huán)保分局行使的是實(shí)質(zhì)審查的權(quán)力。根據(jù)該法第三十五條：“環(huán)境保護(hù)行政主管部門(mén)或者其他部門(mén)的工作人員徇私舞弊，濫用職權(quán)，玩忽職守，違法批準(zhǔn)建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任�！� 　　根據(jù)同法第二十二條第四款：“預(yù)審、審核、審批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件，不得收取任何費(fèi)用。”又據(jù)《行政事業(yè)性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)管理暫行辦法》第九條第二款的規(guī)定：“執(zhí)收?qǐng)?zhí)罰單位的財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一向財(cái)政部門(mén)購(gòu)領(lǐng)行政事業(yè)性收費(fèi)和罰款票據(jù)，并負(fù)責(zé)本單位此類票據(jù)的管理�！睆耐跄车�3人的身份職權(quán)分析，不是財(cái)務(wù)人員，不可能掌握、出具此類票據(jù)，3人系收費(fèi)私分，沒(méi)有證據(jù)表明環(huán)保分局知情，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個(gè)人受賄行為。 　�。ǘ�）16家企業(yè)為謀取不正當(dāng)利益，不是本案的被害人 　　不知法律不免責(zé)的原則，即故意的成立不要求行為人認(rèn)識(shí)到行為的違法性。在通常情況下，行為人認(rèn)識(shí)到自己行為的危害性質(zhì)與危害結(jié)果，并且希望或者放任危害結(jié)果的發(fā)生時(shí)，就不能因?yàn)樗�自稱不知法律，而排除故意的罪過(guò)�；�于同樣的理由，當(dāng)刑法分則規(guī)定的某種犯罪以違反行政、經(jīng)濟(jì)法規(guī)為前提時(shí)，故意的成立也不要求行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為違反行政、經(jīng)濟(jì)法規(guī)。知法、懂法是公民的義務(wù)，如果因?yàn)椴恢�刑法就不承�?dān)故意犯罪的刑事責(zé)任，則不利于鼓勵(lì)公民學(xué)法、知法，也造成嚴(yán)重的不公平現(xiàn)象。換言之，如果故意的成立以違法性的認(rèn)識(shí)為前提，則導(dǎo)致知法者成立故意犯罪的可能性大，而不知法者成立故意犯罪的可能性小，這與法秩序不相符合。 　　16家企業(yè)作為營(yíng)利性單位，應(yīng)當(dāng)了解下列與其業(yè)務(wù)有關(guān)的法律規(guī)定： 　　《中華人民共和國(guó)環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》第十六條第二款：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定組織編制環(huán)境影響報(bào)告書(shū)、環(huán)境影響報(bào)告表或者填報(bào)環(huán)境影響登記表（以下統(tǒng)稱環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件）： 　　（一）可能造成重大環(huán)境影響的，應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報(bào)告書(shū)，對(duì)產(chǎn)生的環(huán)境影響進(jìn)行全面評(píng)價(jià)； 　�。ǘ�）可能造成輕度環(huán)境影響的，應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報(bào)告表，對(duì)產(chǎn)生的環(huán)境影響進(jìn)行分析或者專項(xiàng)評(píng)價(jià)； 　�。ㄈ�）對(duì)環(huán)境影響很小、不需要進(jìn)行環(huán)境影響評(píng)價(jià)的，應(yīng)當(dāng)填報(bào)環(huán)境影響登記表�！� 　　第二十條第一款：“環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件中的環(huán)境影響報(bào)告書(shū)或者環(huán)境影響報(bào)告表，應(yīng)當(dāng)由具有相應(yīng)環(huán)境影響評(píng)價(jià)資質(zhì)的機(jī)構(gòu)編制�！� 　　第三十一條第一款：“建設(shè)單位未依法報(bào)批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件，或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報(bào)批或者報(bào)請(qǐng)重新審核環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件，擅自開(kāi)工建設(shè)的，由有權(quán)審批該項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件的環(huán)境保護(hù)行政主管部門(mén)責(zé)令停止建設(shè)，限期補(bǔ)辦手續(xù)；逾期不補(bǔ)辦手續(xù)的，可以處五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款，對(duì)建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分�！� 　　根據(jù)《行政事業(yè)性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)管理暫行辦法》第九條第一款：“執(zhí)收?qǐng)?zhí)罰單位應(yīng)嚴(yán)格遵守國(guó)家有關(guān)行政事業(yè)性收費(fèi)和罰沒(méi)款票據(jù)的管理規(guī)定。執(zhí)收?qǐng)?zhí)罰單位應(yīng)憑價(jià)格主管部門(mén)頒發(fā)的《收費(fèi)許可證》收費(fèi)，同時(shí)必須使用中央或省級(jí)財(cái)政部門(mén)統(tǒng)一�。ūO(jiān)）制的票據(jù)。任何部門(mén)、單位和個(gè)人不得使用自制票據(jù)或其他非法票據(jù)�！� 　　此外，16家企業(yè)應(yīng)當(dāng)明知王某等3人提供的環(huán)境影響報(bào)告表內(nèi)容虛假（如基本案情所示，“該報(bào)告表與真實(shí)的報(bào)告表差別很大”）。 　　從證據(jù)法學(xué)的角度看，還可以調(diào)查上述16家企業(yè)過(guò)去的經(jīng)營(yíng)情況，如其曾因業(yè)務(wù)關(guān)系辦理過(guò)合法的環(huán)境影響評(píng)估，可以進(jìn)一步印證其意圖規(guī)避上述法律規(guī)定，從中謀取不正當(dāng)利益。 　　所謂不正當(dāng)利益，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院1999年3月4日《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》的規(guī)定，是指謀取違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。16家企業(yè)沒(méi)有產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，雙方行為實(shí)際上是惡意串通，支付“手續(xù)費(fèi)”的對(duì)價(jià)正是王某等3人濫用職權(quán)違法用印審批的行為。因此，其行為是為了謀求自己不正當(dāng)利益的違法行為，任何人不得從不法行為中獲益，也不可能因其違法行為產(chǎn)生的后果“被害”。 　　在特殊情況下，如果行為人由于不知法而不能認(rèn)識(shí)行為的危害性與危害結(jié)果時(shí)，則不成立故意。這主要有兩類情況： 　�。�1）因?yàn)椴恢�道法律的存在而不能認(rèn)識(shí)行為的危害性。例如，某種行為（如捕殺麻雀）歷來(lái)不被法律禁止，人們歷來(lái)不認(rèn)為該行為是危害行為、該行為的結(jié)果是危害結(jié)果；但后來(lái)國(guó)家頒布法律宣告禁止實(shí)施該行為（將麻雀列入國(guó)家保護(hù)的鳥(niǎo)類）；在這種情況下，如果行為人由于某種原因確實(shí)不知該法律，不知自己的行為是違法的，也就不可能明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因而不具備故意的認(rèn)識(shí)因素，不成立故意。這表面上看是因?yàn)椴恢�行為的違法性而不成立故意，實(shí)際上是因?yàn)椴恢�行為的危害性而不成立故意�?　�。�2）由于誤解法律而不能認(rèn)識(shí)行為的危害性。即行為人雖然知道某種法律的存在，但對(duì)有關(guān)內(nèi)容存在誤解，而且不清楚自己的行為是否具有危害性時(shí)（尤其是在部分經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域、在行為同時(shí)存在利弊的場(chǎng)合），因?yàn)樾刨囁痉�機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)的解釋或者依賴低層次的法規(guī)，而實(shí)施了法律所禁止的行為時(shí)，因?yàn)闆](méi)有認(rèn)識(shí)到行為的危害性，也不能成立故意犯罪。 　　本案顯然不屬于上述二種應(yīng)當(dāng)排除的例外情況。 　�。ㄈ�）16家企業(yè)的行為如何認(rèn)定 　　行賄罪與受賄罪屬于對(duì)向犯，在通常情況下，行賄方與受賄方的行為均成立犯罪。但這并不意味著一方行為成立犯罪時(shí)另一方行為也必然成立犯罪，僅一方的行為成立犯罪的現(xiàn)象是大量存在的。例如，前述因被勒索給予財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄；但國(guó)家工作人員的行為仍然是索取賄賂。再如，為了謀取正當(dāng)利益而給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，不是行賄；但國(guó)家工作人員接受財(cái)物的行為成立受賄罪。又如，為了謀取不正當(dāng)利益而給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，構(gòu)成行賄罪；但國(guó)家工作人員沒(méi)有接受賄賂的故意，立即將財(cái)物送交有關(guān)部門(mén)處理的，不構(gòu)成受賄罪。 　　在本案中，可以分二種情況分析。其一，從總數(shù)來(lái)看，16家企業(yè)分別行賄的數(shù)額可能均未達(dá)對(duì)單位行賄罪的數(shù)額要求。但王某等3人多次受賄未經(jīng)處理，應(yīng)當(dāng)按照累計(jì)受賄數(shù)額定罪處罰。 　　其二，16家企業(yè)中如有單位行賄的數(shù)額達(dá)致犯罪數(shù)額，可能發(fā)生抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，也即抽象的事實(shí)錯(cuò)誤，是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成；或者說(shuō)，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與所發(fā)生的事實(shí)跨越了不同的犯罪構(gòu)成，因而也被稱為不同犯罪構(gòu)成間的錯(cuò)誤。其中，對(duì)象錯(cuò)誤是指，行為人誤把甲對(duì)象當(dāng)作乙對(duì)象加以侵害，而甲對(duì)象與乙對(duì)象體現(xiàn)不同的法益，分屬不同的犯罪構(gòu)成。如本案中對(duì)受賄主體認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的情況即是。在主客觀統(tǒng)一的范圍內(nèi)認(rèn)定犯罪，16家企業(yè)誤以為亂收費(fèi)的是環(huán)保分局，在單位行賄罪與對(duì)單位行賄罪間，可以構(gòu)成對(duì)單位行賄罪。 　　注釋： 　　[1]趙云昌，劉紅.隱瞞真相，收費(fèi)私分是貪污罪，還是詐騙罪[J].中國(guó)檢察官，2008，（6）：70-71。 　　[2]趙云昌，劉紅.隱瞞真相，收費(fèi)私分是貪污罪，還是詐騙罪[J].中國(guó)檢察官，2008，（6）：70-71。 　　（作者通訊地址：福建省漳州市人民檢察院，福建 漳州 363000）

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