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淺議并購合同風(fēng)險研究的必要性論文
摘要：并購讓企業(yè)跳躍式發(fā)展,但也面臨諸多風(fēng)險。并購合同是防范并購風(fēng)險的重要機(jī)制，但學(xué)界業(yè)界對此研究甚少。本文通過并購合同法律地位、并購合同風(fēng)險研究現(xiàn)狀、現(xiàn)實和理論必要性幾方面淺議并購合同風(fēng)險研究的必要性。
關(guān)鍵詞：并購合同；并購合同風(fēng)險；研究必要性
引言
西方諺語說:“財富的一半來自合同”，但同時它也是產(chǎn)生糾紛的根源和埋藏禍根之地。市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)、契約經(jīng)濟(jì)。動輒涉及巨額財產(chǎn)、員工補(bǔ)償安置等重大事項，成敗受到經(jīng)濟(jì)、文化、政治、法律等諸多因素的共同制約，面臨商業(yè)、財務(wù)、道德、法律等多種風(fēng)險的并購活動，無一例外的以合同為保障。然而，合同本身也是有風(fēng)險的，僅將并購活動置于合同框架之下是不夠的，只有進(jìn)一步識別與防范并購中的合同風(fēng)險，構(gòu)筑起縝密牢固的防范機(jī)制，克服風(fēng)險、掃除陷阱，才能保障權(quán)益，提高企業(yè)并購的實效。本文從并購合同法律地位，并購合同風(fēng)險研究現(xiàn)狀，現(xiàn)實和理論必要性幾方面淺議開展并購合同風(fēng)險研究的必要性。
1并購合同的法律地位
“并購合同”是主并購方和目標(biāo)企業(yè)之間為實現(xiàn)并購之目的，明確相互間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，或曰以文字或語言自愿約定、共同遵守的規(guī)則。并購合同是并購雙方權(quán)利、義務(wù)的主要體現(xiàn)，是并購雙方在并購過程中必須遵守的“根本大法”；并購合同也是防范各種已知和未知風(fēng)險的重要保障及并購順利完成的基礎(chǔ)，依法訂立的并購合同受法律強(qiáng)制力的保障，并購合同一旦依法成立就具有法律約束力，如果違約，違約方則將受到處罰；同時，并購合同也是處理并購糾紛時的主要依據(jù)（書證）。
2并購合同風(fēng)險研究現(xiàn)狀
“并購合同風(fēng)險”是指在企業(yè)并購合同簽訂執(zhí)行過程中，由于未知信息、當(dāng)事人道德等種種風(fēng)險因素，導(dǎo)致相關(guān)事件發(fā)生，致使合并購合同安全性損失的可能性。目前，學(xué)界業(yè)界對于并購領(lǐng)域風(fēng)險的研究，多從宏觀側(cè)重經(jīng)濟(jì)的角度進(jìn)行，少有對并購合同風(fēng)險進(jìn)行研究的。我國企業(yè)并購合同風(fēng)險研究經(jīng)歷了從2006年起的“散見”到2010年的“專題研究”的過程。截止目前，仍以散見為主（即將合同風(fēng)險作為法律風(fēng)險的一部分進(jìn)行研究）。2010年10月，陳忠謙（廣州仲裁委員會主任，法學(xué)博士）發(fā)表了題為《企業(yè)并購合同的風(fēng)險防范》的專論，結(jié)合兩個實例研究了并購合同的法律風(fēng)險，提出了并購合同風(fēng)險研究的重要性。應(yīng)該說這一研究開創(chuàng)了我國企業(yè)并購合同風(fēng)險研究新紀(jì)元。但正如陳博士自己所言，由于篇幅有限，研究系統(tǒng)性不強(qiáng)。就目前的并于并購合同同險的研究而言，還沒有一例研究對并購合同風(fēng)險的影響因素進(jìn)行分析、測量、評價的。三、并購合同風(fēng)險研究的必要性分析。
2.1研究的現(xiàn)實必要性
2.1.1高居不下的并購失敗率和若干并購“慘案”直指合同風(fēng)險。我國企業(yè)無論是在經(jīng)營還是投資，普遍缺乏法律意識。
表現(xiàn)在企業(yè)并購問題上就是重視經(jīng)營風(fēng)險忽視并購合同風(fēng)險，更缺乏防范之術(shù)。在依靠合同構(gòu)建防范機(jī)制，保障權(quán)益，減輕經(jīng)濟(jì)責(zé)任方面，還很滯后，導(dǎo)致了許多無法彌補(bǔ)的損失。安侯建業(yè)（KPMG）麥懇錫顧問公司（Mckinsey）、凱尼調(diào)查等國內(nèi)外多項研究表明，企業(yè)并購失敗率高達(dá)50%-80%。而我國，成功率則不到10%（麥懇錫2006調(diào)查統(tǒng)計）。2010年，智維律師事務(wù)所攜手《華夏時報》梳理十年來中國知名企業(yè)并購過程中遭遇失敗的典型案例。TCL、盛大網(wǎng)絡(luò)、明基、聯(lián)想、上汽、中化國際、中海油、華源集團(tuán)、富通投資、平安、中鋁、建龍等知名企業(yè)赫然其中。由于信息不對稱、道德風(fēng)險、“隱蔽工程”以及法律政策的影響，并購中往往潛藏大量的風(fēng)險和陷阱，將風(fēng)險拒之于并購大門之外，一道重要屏障就是用好并購合同。
2.1.2自由貿(mào)易背景下，全球資源正在加快合理流動配置，西方跨國巨頭正加緊對中國戰(zhàn)略性企業(yè)和骨干企業(yè)的控制�！皣鴦�(wù)院研究發(fā)展中心（2006年7月）發(fā)表的一份研究報告指出，在中國已開放的產(chǎn)業(yè)中，每個產(chǎn)業(yè)排名前5位的企業(yè)幾乎都由外資控制：中國28個主要產(chǎn)業(yè)中，外資在21個產(chǎn)業(yè)中擁有多數(shù)資產(chǎn)控制權(quán)。玻璃行業(yè)、電梯生產(chǎn)廠家，已經(jīng)由外商控股；化妝品行業(yè)被150家外資企業(yè)控制；20％的醫(yī)藥企業(yè)在外資手中。據(jù)國家工商總局調(diào)查，電腦操作系統(tǒng)、軟包裝產(chǎn)品、感光材料、子午線輪胎、手機(jī)等行業(yè)，外資均占有絕對壟斷地位。而在輕工、化工、醫(yī)藥、機(jī)械、電子等行業(yè)，外資公司的產(chǎn)品已占據(jù)1/3以上的市場份額。”大量外資涌入，在給我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入活力的同時，也帶來了嚴(yán)重的負(fù)面影響，直接威脅到相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)安全。正如一位行業(yè)專家所警告:“控制自己的產(chǎn)業(yè)資源，是一個大國立于世界民族之林應(yīng)該做到的。‘買辦經(jīng)濟(jì)’能得到繁榮，卻不會得到尊嚴(yán)�！睋�(jù)預(yù)測，我國紡織業(yè)等產(chǎn)業(yè)又將成為新一輪國際并購熱點(diǎn)，眾多企業(yè)面臨做“世界打工者”，還是主人的選擇。我國并購還處在初級階段，與處處講法又長于并購的西方國家在“并購”中比拼并獲取勝利，必須用好并購合同掃除和防范各種已知未知風(fēng)險，保障權(quán)益。
2.1.3參加并購是潮流，也是現(xiàn)階段我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和經(jīng)濟(jì)增長方式轉(zhuǎn)變的必然選擇。眾所周知，企業(yè)發(fā)展有兩條路：一條是“滾雪球式”緩慢的自我發(fā)展；一條是“以小搏大”通過并購在短期內(nèi)實現(xiàn)企業(yè)超常規(guī)“跳躍”發(fā)展。隨著“十一五”的結(jié)束，“十二五”的開啟，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級，民營企業(yè)優(yōu)勢互補(bǔ)，發(fā)展壯大需要并購重組；國有企業(yè)做大做強(qiáng)，資源整合更需要并購重組。用好“合同”這塊法律之盾，將并購之風(fēng)險與各色陷阱擋于盾牌之外，才能切實提高并購成功率。
2.2理論研究必要性目前，對于并購方面風(fēng)險的研究，國內(nèi)外學(xué)界、業(yè)界多從宏觀側(cè)重經(jīng)濟(jì)的角度進(jìn)行，少有專門對并購合同風(fēng)險的研究。但前人從宏觀、經(jīng)濟(jì)層面分析研究并購風(fēng)險防范之法，并沒有使并購“高失敗率”有明顯的改善�？梢韵胍�，并購合同這個能夠防范各種已知和未知風(fēng)險，保障并購順利完成的“利器”必將會成為學(xué)界業(yè)界研究的熱點(diǎn)。
參考文獻(xiàn)：
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[4]過去5年中國上市公司共發(fā)生565起并購事件[N].網(wǎng)易科技報道，2010.05.04.
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