淺談解決自然人國籍消極沖突的方法和主張論文

　　一、自然人國籍及國籍沖突

　　關(guān)于何謂自然人的國籍，在我國，通說一般認(rèn)為“國籍是指一個(gè)人作為特定國家的成員而隸屬于這個(gè)國家的一種法律上的身份�！眹�籍對于自然人的重要性不言而喻，它是確定自然人人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法， 同時(shí)亦是國家同自然人之間穩(wěn)固的法律聯(lián)系的標(biāo)志。但國籍問題原則上屬于一國國內(nèi)法管轄之事項(xiàng)， 而各國國內(nèi)法關(guān)于確定自然人國籍的原則、制度不同，國籍沖突由此產(chǎn)生。從表現(xiàn)形式來看，國籍沖突包括積極沖突和消極沖突， 前者是指自然人具有兩個(gè)或兩個(gè)以上國籍的情況， 而后者是指自然人因國籍沖突而沒有國籍的情況。本文擬從國際私法的視角出發(fā)，探討自然人國籍消極沖突產(chǎn)生的原因、表現(xiàn)形式及其解決路徑。

　　二、自然人國籍消極沖突的產(chǎn)生原因

　　如前所述，自然人國籍的消極沖突，是指自然人因各國國籍法關(guān)于國籍取得、喪失所確立的原則相異而使該自然人無國籍的情況。要探討如何解決自然人的國籍消極沖突問題，就必須首先分析產(chǎn)生自然人國籍消極沖突的原因，具體來看，主要有以下三個(gè)方面：各國國籍法確立的原則存在差異國籍歸根到底是屬于一國國內(nèi)法管轄的事項(xiàng)， 各國從自身利益出發(fā)都有權(quán)制定本國的國籍法。這一原則在《關(guān)于國籍法沖突的若干問題的公約》中亦有所體現(xiàn)，該公約第2條規(guī)定“關(guān)于某人是否具有某一特定國家國籍的問題，應(yīng)依照該國的法律予以確定�！币簿褪钦f，各國可以根據(jù)自己本國的實(shí)際情況，在國籍立法上采取不同的立法原則，執(zhí)行不同的國籍政策。眾所周知，世界上各國的立法理念，意識形態(tài)各不相同，因此在國籍立法上存在較大差異便在所難免。各國國籍立法的變遷浪潮雖然含有近代內(nèi)容的國籍概念在16 世紀(jì)某些大國建立以后便開始形成。但是國籍法在那之后的幾百年里發(fā)展一直比較緩慢，直到二戰(zhàn)之后，隨著國際間交往日益便利，人口跨境流動(dòng)愈發(fā)頻繁， 加之跨國婚姻、跨國收養(yǎng)不斷增多，國籍法才有了前所未有的發(fā)展，繼而在世界上掀起了一股修改或制定國籍法的浪潮。而隨著各國立法實(shí)踐的不斷深入，其立法原則、具體規(guī)定也在不斷發(fā)生變化。

　　例如，各國在最初制定國籍法之時(shí)均不承認(rèn)雙重國籍或者抑制雙重國籍， 但是隨著國際形勢不斷變化以及國際新秩序的逐步建立，有不少國家開始逐漸承認(rèn)雙重國籍。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，世界上已有93 個(gè)國家承認(rèn)了雙重國籍。而各國國籍立法原則的改變必然會(huì)導(dǎo)致國籍沖突。各國國籍法關(guān)于國籍的取得和喪失的具體規(guī)定相異從各國的立法來看，關(guān)于國籍的取得，大致可以分為血統(tǒng)主義和出生地主義， 而采血統(tǒng)主義的國家又有單血統(tǒng)主義和雙血統(tǒng)主義之分。在采出生地主義的國家中，其具體規(guī)定更是大相徑庭。例如，委內(nèi)瑞拉憲法就規(guī)定“在委內(nèi)瑞拉船舶或飛機(jī)而在任何國家管轄權(quán)以外出生的人是委內(nèi)瑞拉國民”，而大部分采出生地主義的國家都規(guī)定只有出生于本國境內(nèi)的自然人方屬本國國民。另外在關(guān)于國籍喪失的規(guī)定上各國亦略有不同。例如，許多國家的國籍法都允許本國公民聲明放棄本國國籍，但是在采取的范圍上則各不相同�？梢姼鲊�關(guān)于取得及喪失國籍的相異規(guī)定亦是產(chǎn)生國籍沖突的重要原因。

　　三、國籍消極沖突的表現(xiàn)形式

　　根據(jù)國籍消極沖突產(chǎn)生的原因不同， 可以將國籍消極沖突分為因出生而產(chǎn)生的固有國籍沖突和出生以后產(chǎn)生的傳來國籍沖突，具體分述如下。固有國籍沖突產(chǎn)生固有國籍沖突的主要原因是各國國籍法所確定的國籍主義不同，有的國家采出生地主義，有的國家采血統(tǒng)主義，還有的國家兼采兩種主義。因此自然人因出生即沒有國籍的現(xiàn)象亦較為普遍。例如，奧地利采絕對的血統(tǒng)主義，而阿根廷則采絕對的出生地主義， 因此現(xiàn)若有一對阿根廷夫婦在奧地利產(chǎn)子，則依奧地利國籍法和阿根廷國籍法，該夫婦所產(chǎn)之子既不能取得奧地利國籍， 也不能取得阿根廷國籍，則其自出生而無國籍。此外根據(jù)各個(gè)國家國籍法具體規(guī)定不同，采取出生地主義國家之間，采取血統(tǒng)主義國家之間以及采取血統(tǒng)主義國家和采取血統(tǒng)主義為主、出生地主義為輔的國家之間都有可能產(chǎn)生國籍消極沖突。

　　傳來國籍消極沖突

　　1. 基于婚姻產(chǎn)生的國籍消極沖突。例如，依日本《國籍法》規(guī)定，本國女子嫁與他國男子為妻者即喪失日本國籍，但依美國法規(guī)定，外國女子嫁與美國男子的，并不當(dāng)然取得美國國籍，其要想取得美國國籍，必須在美國居住滿一年且辦理歸化手續(xù)。因此現(xiàn)若有一日本女子甲嫁與美國男子乙，則依日本國籍法，甲自動(dòng)喪失日本國籍，但若甲沒有在美國居住滿一年， 也沒有辦理歸化手續(xù)， 則此時(shí)甲變?yōu)闊o國籍人。

　　2. 基于收養(yǎng)產(chǎn)生的國籍消極沖突。若現(xiàn)有甲國規(guī)定本國公民被收養(yǎng)的即喪失甲國國籍， 乙國規(guī)定本國公民收養(yǎng)外國人的，該外國人并不當(dāng)然取得乙國國籍。因此現(xiàn)若有一乙國人收養(yǎng)一甲國人，則依甲國國籍法，該自然人喪失甲國國籍，而依乙國國籍法，該自然人并不當(dāng)然取得乙國國籍，因此該自然人成為無國籍者。

　　3. 基于剝奪國籍產(chǎn)生的國籍消極沖突。某些國家的國籍法規(guī)定了公民在某種情況下可被國家剝奪國籍的條款，如意大利國籍法。因此現(xiàn)若有一自然人被本國剝奪國籍而又未能及時(shí)取得他國國籍，此時(shí)該自然人便成為無國籍者。此外，自然人也可能因歸化、認(rèn)領(lǐng)等原因而成為無國籍者，這些情況也是傳來國籍的消極沖突。

　　四、解決自然人國籍消極沖突的主張及路徑

　　(一)解決國籍消極沖突的傳統(tǒng)主張

　　從各國立法例和學(xué)說主張來看， 解決國籍沖突的傳統(tǒng)方法可分為“區(qū)別說”以及“統(tǒng)一說”兩種。區(qū)別說。該學(xué)說認(rèn)為對于固有國籍消極沖突以及傳來消極沖突應(yīng)采取不同的解決思路。對于固有國籍沖突，因其不存在前后國籍之分， 所以在此種情況下一般認(rèn)為以自然人住所地所在國為其國籍， 以該國法律為其人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。而對于傳來國籍消極沖突，因?yàn)樵撟匀蝗嗽鴵碛星昂髢蓚�(gè)不同國家的國籍，應(yīng)采最密切聯(lián)系原則，通常認(rèn)為以當(dāng)事人原有國籍為其國籍， 適用該國法律為其人身關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法。但此種方法亦有弊端，即究竟前后哪個(gè)國家與當(dāng)事人具有最密切聯(lián)系要根據(jù)具體情況判斷， 不宜武斷認(rèn)為原有國籍與當(dāng)事人的聯(lián)系最密切。統(tǒng)一說。此種學(xué)說認(rèn)為當(dāng)發(fā)生國籍消極沖突時(shí)，不論該沖突始因生來還是傳來之緣故， 皆以當(dāng)事人住所地所在國法律為其人身關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法，若其無住所或者住所難以確定，則適用其居所地所在國法律為其人身關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法， 而當(dāng)其居所亦無法確定時(shí)，一般認(rèn)為適用法院地法。此外， 一些國家的國籍法還賦予法官以自由裁量權(quán)來解決國籍消極沖突問題。例如，1951 年《伊拉克民法典》第31 條規(guī)定“在無國籍或具有多國國籍的情況下，由法院決定應(yīng)適用的法律�！�

　　(二)解決國籍消極沖突之原則

　　理論上說，要想從根本上解決國籍消極沖突，最有效的方法莫過于統(tǒng)一各國的國籍法， 但是在短期內(nèi)這項(xiàng)工作難以完成。因此筆者認(rèn)為在短期內(nèi)難以實(shí)現(xiàn)各國國籍法統(tǒng)一的前提下， 結(jié)合解決國籍消極沖突傳統(tǒng)方法并確立各國解決國籍消極沖突的原則不失為有效之舉。筆者認(rèn)為解決國籍消極沖突的原則可有以下四個(gè)：最密切原則為解決國籍消極沖突之首要原則。最密切原則的宗旨在于選取與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的法律作為其人身關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法。一般來說，當(dāng)事人最了解這個(gè)國家的法律，因此這便于當(dāng)事人解決糾紛，節(jié)省時(shí)間成本和信息搜集成本。具體來看，當(dāng)當(dāng)事人沒有任何國籍時(shí)，應(yīng)按照與當(dāng)事人的密切程度依次適用其住所地國、居所地國、主要活動(dòng)中心地以及實(shí)際滯留地所在國的法律作為其屬人法。如果依上述因素仍無法確定之時(shí)， 可直接適用法院地法作為其人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。意思自治原則作為解決國籍消極沖突之次要原則。確定當(dāng)事人國籍的根本目的在于明確當(dāng)事人人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，進(jìn)而解決現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)的民事糾紛，而各國法院關(guān)于該民事糾紛的仲裁或判決亦有賴于當(dāng)事人去執(zhí)行。

　　因此為了保證仲裁或判決順利執(zhí)行， 在確定當(dāng)事人人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法之時(shí)征詢當(dāng)事人的意見不失為明智之舉， 當(dāng)然其前提是當(dāng)事人不得通過選擇屬人法規(guī)避法律。將參考當(dāng)事人父母的國籍或住所作為解決國籍消極沖突的輔助原則。從產(chǎn)生原因上考察，大多數(shù)無國籍者是因?yàn)槠涓改傅脑�因，并且�?dāng)事人無國籍其父母并不當(dāng)然無國籍，而當(dāng)事人與其父母的國籍國或住所地國往往有著密切聯(lián)系，當(dāng)事人對其父母的國籍國法律也相對較為了解。因此在實(shí)踐中依前述兩個(gè)原則難以確定自然人屬人法之時(shí)不妨考慮將當(dāng)事人父母國籍國法律或住所地法律作為其人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。必要時(shí)允許法官自由裁量確定當(dāng)事人的屬人法。當(dāng)今各國， 尤其是英美判例法國家， 法官擁有較大的自由裁量權(quán)，其往往也能依職權(quán)作出較為恰當(dāng)?shù)呐袥Q，因此在解決國籍消極沖突時(shí)，亦可借鑒當(dāng)今少數(shù)國家的做法，將法官自由裁量確定當(dāng)事人的屬人法作為解決國籍沖突的原則之一。

　　當(dāng)然若能通過上述其他原則解決國籍消極沖突， 實(shí)踐中便應(yīng)限制法官自由裁量權(quán)的行使。五、結(jié)語當(dāng)今世界全球化趨勢日益加強(qiáng)，各國交往亦日趨頻繁，國籍沖突難以避免。而當(dāng)發(fā)生國籍沖突， 尤其是消極沖突時(shí)，往往危及當(dāng)事人人身權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，于當(dāng)事人不利。而更加高效合理地解決國籍沖突正成為國際社會(huì)的共識， 這不僅需要各國確立共同的解決原則， 更需要對具體的解決方法達(dá)成一致。而要想達(dá)成這一目標(biāo)，國際社會(huì)和國際私法學(xué)者仍需努力。

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