邁向一種法律的社會理論·第三章

　　第三章 人類的規(guī)矩：從習(xí)慣到法律

　　人類的集體生活需要秩序，而秩序又需要有規(guī)則的保障。因此，秩序和規(guī)則是社會理論中的兩個核心概念。馬克斯·韋伯的整個社會理論都是圍繞著不同社會的秩序形成方式以及相應(yīng)的規(guī)則體系這一重要問題而展開的。與傳統(tǒng)的規(guī)范性（normative）法學(xué)研究不同，韋伯并不局限于在法律規(guī)則的范圍內(nèi)探討秩序問題，而是從最基本的社會現(xiàn)象 個人的社會行動 出發(fā)，探討分散的、具有特定意圖的無數(shù)社會行動如何會趨向于某些常規(guī)范式。通過這種研究，他發(fā)現(xiàn)：法律只是人類社會規(guī)則體系中的一個組成部分，盡管它在現(xiàn)代資本主義社會已經(jīng)取得了凌駕于其它規(guī)則之上的特殊地位，但它卻永遠(yuǎn)無法完全取代其它規(guī)則的作用。

　　第一節(jié) 社會秩序和規(guī)則的形成方式

　　人是社會的動物，他/她生活在與他人的關(guān)系之中。在想象性的精神世界中，具有自由意志的個人可以任意選擇自己的行為方式，因此其行動具有無數(shù)種可能性。但在現(xiàn)實世界里，由于每個人的行動都關(guān)系到他人，這種關(guān)系本身便對行動的可選范圍構(gòu)成了一種限制。兒童由于缺乏社會生活的經(jīng)驗，所以“限度感”最弱，對于什么該做、什么不該做、什么做了以后會給自己帶來不利的后果，他們沒有十分清楚的意識。一個人成長的過程就是不斷參與社會生活并逐步獲得“限度感”的過程。對于這一點，中國古代思想家有著十分精辟的論述。通過對人們的社會行動進行實證觀察和理性分析，我們會發(fā)現(xiàn)：社會行動的具體表現(xiàn)雖然極為紛繁復(fù)雜，但卻具有很強的規(guī)律性。藉由其“理想型”的分析方法，韋伯總結(jié)出社會行動的四種類型：工具合理性取向的行動， 即：行動是為了達到某種目的，為此，行動者根據(jù)自己對環(huán)境中的客體和其他人的行為所作的預(yù)期來選擇和調(diào)整行動的方式和手段；價值合理性取向的行動，即：行動者之所以進行某種特定的行動，是因為相信該行動具有某些倫理的、審美的、宗教的或其它方面的價值，而不是為了這些價值之外的其它目的；情感取向的行動，即：行動由行動者的特定情感或感觸狀態(tài)決定；傳統(tǒng)取向的行動，即：行動由根深蒂固的習(xí)慣決定。[1]韋伯并沒有號稱這四種類型涵蓋了所有的行動取向，他為其理論留下了充分的發(fā)展空間。不過，這四種基本的行動類型畢竟為他的進一步分析打下了基礎(chǔ)。

　　韋伯認(rèn)為，人們的社會行動總是與他人相關(guān)，而所謂社會關(guān)系正是指多個行動者彼此考慮對方，并以此確立彼此聯(lián)系的行動。社會生活基本上就是由錯綜復(fù)雜的社會關(guān)系交織而成的。為了使社會生活呈現(xiàn)出一定的穩(wěn)定性，人們需要對他人的行為作出預(yù)期，而使預(yù)期成為可能的一個基本條件就是：人們的社會行動具有某種反復(fù)出現(xiàn)的固定模式。

　　韋伯通過其研究發(fā)現(xiàn)：人們的社會行動常趨向于某些具有“實際規(guī)律性”（tatsachliche Regelmassigkeiten）的規(guī)范，它們包括“習(xí)俗”、“習(xí)慣”、“慣例”和“法律”。這些社會規(guī)范之間的界限是流動的，它們可能同時并存，共同發(fā)揮著效力，我們很難區(qū)分是它們中的哪一種導(dǎo)致了某種特定的秩序。在社會生活中，人們常通過認(rèn)可某種秩序之正當(dāng)性（legitimacy）的方式來使這種秩序得以確定下來。人們通過傳統(tǒng)、情感、價值合理性的信念以及立法來確立一種社會秩序的正當(dāng)性。[2]反過來，“一種秩序的正當(dāng)性可能由兩種主要的方式來保障：一、這種保障可能是純粹主觀的，包括：1. 情感的：導(dǎo)源于感情沉迷；或2. 價值合理的：取決于對秩序作為某種倫理、審美的或其它類型的終極價值之體現(xiàn)所具有的絕對有效性的信念；或3. 宗教的：取決于對遵守秩序而獲救贖的信念。二、此外，一種秩序的正當(dāng)性可能還（或僅僅）由對特定外在后果的預(yù)期、即由利益情勢所保障�！盵3]在這里，我們似乎發(fā)現(xiàn)了一種循環(huán)論證：人們遵循某種他們自己賦予其正當(dāng)性的規(guī)范，遵循的理由、賦予正當(dāng)性的方式甚至正當(dāng)性的保障方式都是人們的一些主觀意義取向。其實

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