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分析實(shí)證主義法學(xué)的宣言書
一位法學(xué)家的理論在生前備受冷落,而在身后卻是推崇備致,除了英國著名的法理學(xué)家約翰·奧斯丁(John·Austin,1790—1859)別無他者。奧斯丁在從事法學(xué)職業(yè)以前是一位退伍軍人,他靠自學(xué)掌握了法學(xué)知識,后被倫敦大學(xué)聘為第一任法理學(xué)教授。由于他不擅于講演,其課程對學(xué)生缺乏吸引力,以至于因選修其課程的學(xué)生太少得不到基本報酬而不得不最終辭去其教職。同時由于其過于追求文字的唯美,生前沒有出版過一部著作。在他去世后,他的學(xué)生為他整理出版了《法理學(xué),或?qū)嵶C法哲學(xué)講演集》和《法理學(xué)的范圍》兩部演講集。而正是《法理學(xué)的范圍》一書的出版,使得奧斯丁被人們稱為“英國法理學(xué)之父”,成為分析實(shí)證主義法學(xué)的真正創(chuàng)始人!斗ɡ韺W(xué)的范圍》一書也成為分析實(shí)證主義法學(xué)的理論標(biāo)志,成為分析實(shí)證主義法學(xué)的宣言書。
實(shí)證主義是19世紀(jì)上半葉產(chǎn)生于歐洲的一種哲學(xué)思潮,分為經(jīng)驗(yàn)實(shí)證主義和邏輯實(shí)證主義,其中邏輯實(shí)證主義是以感覺經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ),以可以操作的邏輯來檢驗(yàn)或者推導(dǎo)出概念和命題,其基本理想就是觀察、解釋、分析和廓清外在的“實(shí)際存在”。分析實(shí)證主義法學(xué)就是邏輯實(shí)證主義哲學(xué)在法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的運(yùn)用,其任務(wù)就是闡明“有關(guān)實(shí)際存在的由人制定的法的科學(xué)”的范圍。英國《大不列顛百科全書》指出實(shí)證主義法學(xué)的主要意義和特征就是,“如何將法自身與法應(yīng)當(dāng)怎樣二者分開來;著重分析法概念;根據(jù)邏輯推理來尋求可行的法;并否認(rèn)道德判斷有可能建立在觀察和理性證明的基礎(chǔ)之上!
《法理學(xué)的范圍》一書是奧斯丁在倫敦大學(xué)開設(shè)法理學(xué)講座手稿的匯編,該手稿是經(jīng)作者生前整理過的,共分為六講,在第一講中,奧斯丁著重講述了法的本質(zhì),主要是要精確地說明一種本質(zhì),而這種本質(zhì),對所有準(zhǔn)確意義上的法來說,都具有一般意義的。在此基礎(chǔ)上,奧斯丁分別對涉及法的本質(zhì)的一些術(shù)語如“命令”、“制裁”、“強(qiáng)制服從”、“優(yōu)勢者”、“劣勢者”等進(jìn)行逐一分析和解釋。第二講到第四講,奧斯丁分別說明了上帝法區(qū)別于其他法的特點(diǎn)或者說標(biāo)志(index),將上帝法和其他神明的命令分為兩類,即上帝明示或者表達(dá)出來的法和命令以及上帝暗示或者含蓄默示的法和命令,也就是所謂的自然法。接著,奧斯丁研究了“標(biāo)志”的性質(zhì),認(rèn)為必須注意三種理論的假設(shè),第一是純粹的一般“功利”的假設(shè);第二是純粹“道德感覺”的假設(shè);第三是混合“功利”和“道德感覺”的假設(shè),并對這三種假設(shè)逐一進(jìn)行了分析和解釋。在第五講中,奧斯丁將法分為兩個層次,第一個層次包括嚴(yán)格意義上的法,以及諸如與之十分相類似的但是不屬于嚴(yán)格意義上的法。第二個層次包括那些與嚴(yán)格意義上的法相去甚遠(yuǎn)的法。接著又將第一層次的法進(jìn)一步分為三個層次,即上帝法;實(shí)際存在的由人制定的法;實(shí)際存在的社會道德,然后再逐一對其進(jìn)行分析和解釋。第六講則是奧斯丁精確地說明實(shí)際存在的由人制定的法的特點(diǎn),他認(rèn)為,這類法是人們徑直而且嚴(yán)格地使用的“法”一詞所指稱的規(guī)則,在這里奧斯丁著重釋了“主權(quán)(sovereignty)”、“獨(dú)立政治社會(independent political society)”等概念的含義。
關(guān)于法理學(xué)的范圍,奧斯丁認(rèn)為“法理學(xué)的對象,是實(shí)際存在的由人制定的法,亦即我們徑直而且嚴(yán)格地使用‘法’一詞所指稱的規(guī)則。”主張“法理學(xué)研究實(shí)在法或嚴(yán)格稱謂的法,而不考慮其好壞。”其任務(wù)是對從實(shí)在法律制度中抽象出來的一般概念和原則予以分析和闡釋,從而澄清和闡述實(shí)在法的概念和結(jié)構(gòu),以建立系統(tǒng)的法律知識。即其法理學(xué)只研究實(shí)然的法律,應(yīng)然的法律則不是其法理學(xué)的對象,而是立法倫理學(xué)研究的范圍!胺ǖ拇嬖谑且粋問題。法的優(yōu)劣,則是另一個問題!睉(yīng)當(dāng)區(qū)分“實(shí)際存在的法”和“應(yīng)當(dāng)存在的法”。界定法理學(xué)的范圍,就是區(qū)別實(shí)際存在的由人制定的法和其他各種各樣的社會現(xiàn)象的關(guān)系。必須將 “應(yīng)當(dāng)存在的法”從法理學(xué)的范圍剔除出去,而只研究實(shí)際存在的法律,只有這樣,法律科學(xué)的存在才能有穩(wěn)固的根基,也只有這樣,人們才能實(shí)證地、客觀地、中立地觀察社會中的法律現(xiàn)象,就會知道法律科學(xué)的特質(zhì),以及它與其他社會科學(xué)的分界,從而使得法理學(xué)的范圍凸現(xiàn)出來。
什么是法,這個問題是一般法理學(xué)家所必須回答的問題。作為觀察對象的“法律”和相應(yīng)的“法”的概念,具有什么樣的基質(zhì)呢?奧斯丁在該書的第一句話
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