海峽兩岸商事仲裁法律制度比較研究

　　「內(nèi)容提要」作為替代性糾紛解決（ADR ）機(jī)制組成部分的仲裁受到日益廣泛的重視。作者注意到仲裁對(duì)解決兩岸商事爭議重要且特殊的作用，以各國仲裁立法實(shí)踐及國際商事仲裁通行做法為參照，從仲裁協(xié)議、仲裁員與仲裁庭、仲裁程序、仲裁裁決的執(zhí)行、兩岸仲裁合作等方面對(duì)兩岸商事仲裁法律制度的最新發(fā)展進(jìn)行比較研究，對(duì)兩岸商事仲裁制度存在的缺陷進(jìn)行深入剖析，并提出研究性的改進(jìn)建議，以期促進(jìn)兩岸仲裁制度的相互溝通及兩岸仲裁合作。

　　「關(guān) 鍵 詞」兩岸，商事仲裁，法律制度

　　「正    文」

　　隨著兩岸經(jīng)貿(mào)交往的擴(kuò)大，妥善解決兩岸商事爭議問題引起了廣泛重視。仲裁和訴訟都是解決商事爭議的有效方式，由于仲裁具有訴訟不可比擬的優(yōu)點(diǎn)，當(dāng)事人往往愿意通過仲裁途徑解決爭議，而不愿訴諸訴訟。繼祖國大陸頒布《仲裁法》，全面改革原有行政仲裁制度后，1998年6月，我國臺(tái)灣地區(qū)也頒布了《仲裁法》， 對(duì)原《商務(wù)仲裁條例》作了大幅修正。針對(duì)兩岸仲裁制度的最新發(fā)展做一比較研究，對(duì)于完善兩岸仲裁制度，保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，進(jìn)而促進(jìn)兩岸經(jīng)貿(mào)交流具有積極的意義。

　　一  海峽兩岸仲裁法律制度發(fā)展概述

　　50年代起，大陸開始制定有關(guān)仲裁的行政規(guī)章[1]，并根據(jù)是否有涉外因素把仲裁區(qū)別為涉外仲裁與國內(nèi)仲裁。涉外仲裁方面，以1956年中國國際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)對(duì)外貿(mào)易仲裁委員會(huì)（現(xiàn)中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)）及1959年中國海事仲裁委員會(huì)的組建為標(biāo)志，大陸逐步按照國際通行做法建立、完善涉外仲裁制度。國內(nèi)仲裁方面，到1992年，約有14個(gè)法律、82個(gè)行政法規(guī)和190 個(gè)地方法規(guī)均涉及仲裁[2].與涉外仲裁不同，仲裁法實(shí)施前的國內(nèi)仲裁仍然無須仲裁協(xié)議，國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)地域管轄和級(jí)別管轄原則行使仲裁管轄權(quán)，當(dāng)事人對(duì)仲裁內(nèi)容不服的，可重新向人民法院起訴[3].因此，這種仲裁實(shí)則是行政仲裁。1994年8月31日， 仲裁法的頒布表明大陸在建立符合國際標(biāo)準(zhǔn)的仲裁制度方面邁出了實(shí)質(zhì)性步驟。該法有兩個(gè)突出特點(diǎn)：（1 ）維持涉外仲裁與國內(nèi)仲裁的二元立法體例；（2 ）僅調(diào)整爭議事項(xiàng)中商事爭議部分。此后，大陸還頒布了一系列相關(guān)的行政法規(guī)、規(guī)章以及司法解釋。

　　臺(tái)灣商事仲裁制度肇始于60年代。1961年1月， 臺(tái)灣頒布了《商務(wù)仲裁條例》（下稱《條例》）。70年代末起，隨著外向型經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，涉及“外國”仲裁裁決申請(qǐng)?jiān)谂_(tái)執(zhí)行的案件逐漸增加，但1961年的《條例》卻缺乏此類規(guī)范。為此當(dāng)局在1982年6月對(duì)《條例》作了修正， 增訂承認(rèn)與執(zhí)行“外國”仲裁裁決等條文。1986年12月，為提高仲裁效率，當(dāng)局對(duì)《條例》進(jìn)行第二次修正，增訂當(dāng)事人得以書面約定仲裁判斷可逕行強(qiáng)制執(zhí)行，無須法院為執(zhí)行裁定。隨著各國仲裁制度的相互借鑒，尤其《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》（下稱《示范法》）大大推動(dòng)了各國仲裁制度的趨同化進(jìn)程，《條例》已經(jīng)落后于時(shí)代潮流。此外，有關(guān)方面還認(rèn)為，仲裁對(duì)解決兩岸經(jīng)貿(mào)爭議的作用將不斷加強(qiáng)，在大陸已經(jīng)頒布仲裁法情況下，臺(tái)灣應(yīng)盡快完成《條例》的第三次修正，以利兩岸經(jīng)貿(mào)交流[4].基于此，臺(tái)灣商務(wù)仲裁協(xié)會(huì)1993年后開始起草仲裁法草案。1998年6月24日，臺(tái)灣頒布了仲裁法，并從同年12月24日起施行。與大陸仲裁法不同，該法不采“國內(nèi)仲裁”與“涉外仲裁”的二元立法體例，而且把可仲裁事項(xiàng)從商事爭議擴(kuò)大到民訴法規(guī)定的所有“得為和解”事項(xiàng)。

　　臺(tái)灣仲裁法不僅廣泛借鑒英、美、德、日等國仲裁制度，而且注重吸收《示范法》的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，其立法思想和具體規(guī)范基本符合仲裁制度的最新發(fā)展趨勢(shì)，尤其確立了效率優(yōu)先的基本價(jià)值取向，既注重?cái)U(kuò)大當(dāng)事人意思自治的范圍與程度，又賦予仲裁庭較大的權(quán)力，把仲裁機(jī)制中權(quán)利與權(quán)力的平衡推向新的高度，保障并促進(jìn)了仲裁程序的便捷進(jìn)行。總體看，1998年臺(tái)灣仲裁法是一項(xiàng)比較成功的立法成果。

　　二  仲裁協(xié)議

　　仲裁協(xié)議是當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商，自愿將他們間可能發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生之爭議提付第三者公斷之意思表示。對(duì)于該意思表示內(nèi)涵的法律界定，兩岸仲裁法并無二致，

[1] [2] [3] 

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