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知識產權訴訟中的權屬抗辯
抗辯是指被控（被起訴）方當事人不接受控告（起訴）方當事人的訴訟事由而作出的反駁與拒絕。它是被控方對付控告方最基本、最常用的訴訟手段，是被控方維護、爭取民事權利最行之有效的方法。在民事訴訟中，當原告起訴被告侵犯了自己的民事權益，而要求被告就此承擔民事責任時，有些被告會以原告不具備這一民事權利主體資格，或者不是這一民事權利之合法所有者等理由進行反駁，以削弱或是抵銷原告對自己侵權一事的控告及主張。這就是權屬抗辯，簡言之，以“原告主張的權利不屬于原告”為由的反駁就叫權屬抗辯。廣義的權屬抗辯除了指在侵權之訴與合同之訴中產生的權屬抗辯外，還包括確權爭訟本身的權屬抗辯。本文側重探討侵權之訴與合同之訴中所產生的狹義的權屬抗辯問題，這種權屬抗辯的主要特征在于以被告提出的權屬異議來對抗或抵銷原告提出的侵權控告或違約控告。
在紛繁的民事訴訟中，如果能以權屬抗辯，則會產生迅速快捷的反駁效果，也就是說如果權屬抗辯成立，則可以導致法院對原告訴權喪失的確認（確權之訴中的權屬抗辯并不導致原告的訴權喪失-作者注），法院可以裁定駁回原告的起訴，從而使得被告無需經過法院對原告所訴的侵權內容或合同內容的實體審理而獲得勝訴。由于一切民事訴訟的基礎均源于原告應有的民事權利，抑或是物權、債權、知識產權，它們是所有民事訴訟賴以形成的動力和源泉，沒有這種權利，訴也就不能存在，原告的主張也就成了無源之水、無本之木。因此以原告是否享有這一民事權利進行抗辯最易動搖原告的訴訟根基，尤其是在知識產權訴訟中，權屬抗辯幾乎成為被控方所使用的“常規(guī)武器”，經常見諸于著作權侵權糾紛，軟件著作權侵權糾紛、不正當競爭糾紛中的侵犯商業(yè)秘密糾紛；以及一些非專利技術合同糾紛等等案件。在一些專利侵權糾紛案中，權屬抗辯還可以表現(xiàn)出其特殊的對抗形式與內容。
本文試圖對權屬抗辯在知識產權訴訟中的成因、發(fā)展規(guī)律，以及法官對此的審判策略等問題加以研究，以便于我們很好地認識與解決知識產權審判實踐中的權屬抗辯爭端。
知識產權訴訟中權屬抗辯提起較多的原因
原告享有的民事權利的歸屬是否明確，是決定被告是否提起權屬抗辯的前提。在民事訴訟中，知識產權案件中提起的權屬抗辯往往要比一般（非知識產權）民事訴訟多，在一般民事訴訟如返還財物糾紛、債權債務糾紛、房屋租賃糾紛，以及一些損害賠償糾紛等案件中也能遇到一些權屬抗辯問題，但都遠不如知識產權訴訟中的權屬抗辯來得普遍。原因何在呢？一個很重要的因素就在于原告所享有的這一民事權利主體資格是不是顯而易見，也即原告的權利身份是否容易被確定，容易被確定則不易形成權屬抗辯，反之則易形成權屬抗辯。知識產權訴訟中的權利歸屬往往要比一般民事訴訟中的權利歸屬難以確定。一般民事訴訟中原告的權利身份往往是明確無疑的，權利主體與權利客體的對應關系簡單明確，而知識產權訴訟中原告的權利身份往往并不那么直截了當，原告是否享有其所主張的知識產權，要通過原告是否實施了創(chuàng)造性勞動行為，且該行為是否產生了創(chuàng)造性勞動成果等等事實加以判斷，由此才能得出原告對某作品或某技術是否享有知識產權的結論。
不同的知識產權權屬糾紛適用不同的確權標準。我們知道，普通民事糾紛主要涉及的是有形財產關系下人與人之間所產生的各種復雜關系，與無形資產關系下所產生的知識產權糾紛相比，普通民事糾紛的物權關系（包括所有權關系）、債權關系多是顯而易見的，也是易于明確的。但是作為智力成果的財產權利表現(xiàn)形式-知識產權，它的權利歸屬就不那么容易確定了。一個物品作為財產應歸誰所有，只要通過對它的原始取得（最初取得）或繼受取得（傳來取得）等事實的了解就可以確定，但對智力成果的權利歸屬則要強調權利人實施行為時的主觀能動作用-創(chuàng)造性勞動。如一個受著作權法保護的作品，它的所有權來源于作品的作者所實施的創(chuàng)造性勞動-創(chuàng)作，簡言之，創(chuàng)作事實是確定作品歸屬的依據(jù)。但就不同的知識產權案件而言，確認它的權利歸屬的標準也是不相同的，如專利和商標的權利歸屬是由國家專門行政機關授權所決定的，權利歸屬本身是自國家授權之日起就已明確了的，權利歸屬爭議的實質是專利或商標的申請權爭議，即誰應享有對專利或商標的申請權，從而引申出對發(fā)明行為或開發(fā)行為的創(chuàng)造性勞動等事實的審查，也即誰是這一勞動的實施人，誰就享有這一申請權。另外，現(xiàn)實中兩人同一時期創(chuàng)作出相同作品的事例也是很常見的，如果是著作權，則兩人應分別對各自所創(chuàng)作的作品享有各自的著作權。如
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