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身心障礙者與人權(quán)─以正常的社會參與為檢驗標(biāo)準(zhǔn)
壹、前 言近代國家的建立，乃是市民革命最具體的成果之一，而近代市民法又構(gòu)成近代國家的法基礎(chǔ)。在近代國家所賴以存立的「自由法治國」原則底下，個人自由權(quán)的保障乃是一切權(quán)利的出發(fā)點，透過對于國家權(quán)力的積極抑制，并在自由市場經(jīng)濟(jì)主義的架構(gòu)之下，國家必須尊重「私法自治」、「契約自由」與「所有權(quán)絕對」等基本原則，而不得恣意干涉，介入市民社會的正常運作。
然則，在近代市民社會的架構(gòu)底下，國家既然是以尊重個人自由，自我抑制為職志，則在自由競爭中落敗，因之居于經(jīng)濟(jì)上劣勢的市民，其所受的一切不利益，當(dāng)然必須自我承受，而不得要求國家干涉、介入。換言之，在傳統(tǒng)的自由法治國原理下，個人擁有得以抗拒國家任意干涉的消極防衛(wèi)權(quán)，但在同時，「生活個人責(zé)任」也成了必然的產(chǎn)物，因之市民社會的落伍者（其成因往往是因遭受經(jīng)濟(jì)上強(qiáng)者的壓迫所致）縱使非因其個人的因素（例如怠惰），以致淪為社會最底層的貧困階級，甚至無法維持最低限度的生活水準(zhǔn)，國家亦只有愛莫能助。隨著資本主義的發(fā)展，強(qiáng)者越強(qiáng)，勞工、老幼婦孺、身心障礙者等經(jīng)濟(jì)上的弱者則恒居于弱勢的地位。在惡性循環(huán)之下，造成貧富日益懸殊，貧者陷于越來越貧困、悲慘的不利地位[1].
為了消弭上述形式上自由，但是實質(zhì)不平等的現(xiàn)象，「社會法治國」原則遂應(yīng)運而生。在此思想背景之下，為了保護(hù)社會上的弱者，使其生存權(quán)、平等權(quán)受到實質(zhì)的保障，必須透過國家的介入、干涉，以公權(quán)力抑制社會上的強(qiáng)者，同時并積極提供弱勢者各種必要的生活所需，使其能夠消弭先天或后天上的不利地位，自謀生計發(fā)展，并進(jìn)而追求個人幸福。在法學(xué)理論的發(fā)展上，伴隨上述社會情勢的進(jìn)展，以自由放任為根底的市民法原理受到修正，代之而起的是主張國家應(yīng)該積極介入、干涉，重視社會連帶的社會法理論，這是一種「從市民法到社會法」、「從近代法到現(xiàn)代法」的轉(zhuǎn)變過程[2].
在現(xiàn)代社會法治國原則之下，生存權(quán)保障無疑居于基本人權(quán)保障的核心地位（參見憲法第15條之規(guī)定）。生存權(quán)保障具有以下兩個面向的意義：在消極面上，禁止國家恣意地（違反法律保留、比例原則……等）侵犯國民的生存權(quán)；在積極面上，則賦予國家建構(gòu)確保國民尊嚴(yán)之最低生活保障（national minimum security）所必須之法制度，透過給付行政的方式，實現(xiàn)憲法上所揭橥之國民生存權(quán)、乃至生活權(quán)保障之目的。生存權(quán)系社會權(quán)保障的最重要核心所在，國家為了實現(xiàn)個人生活福祉而架構(gòu)的生存權(quán)，其保障內(nèi)容主要可以包括以下數(shù)端：
一、特殊屬性弱者之生活保護(hù)：
例如失養(yǎng)老人、孤兒、身心障礙者、罹病者等，由于這些國民在先天或后天上承受較一般國民更為不利的障礙條件，使其往往居于不利的劣勢地位，甚至有時難以自謀其生活�；趹椃ㄉ戏e極意義生存權(quán)的落實，針對這些弱勢的國民，國家應(yīng)制訂保障「維持人性尊嚴(yán)最低必要限度」之相關(guān)保護(hù)法，例如老人福利法、兒童福利法、殘障福利法…。等以給予其適當(dāng)必要的扶助。
二、一般國民的生活保障：
系指以一般國民經(jīng)濟(jì)生活安定為保障對象，例如失業(yè)保險、健康保險、退休生活保險……等國民安全保障制度。
三、社會生活安全保障：
例如傳染病的預(yù)防措施、災(zāi)害救助措施、公共衛(wèi)生措施與醫(yī)療措施、住宅規(guī)畫等等安定社會的基礎(chǔ)制度。
值得一提的是，上述分類毋寧僅為一種例示、概略的劃分。社會保障的內(nèi)容是一個開放性的架構(gòu)，每
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