以公司股權重組方式實現(xiàn)房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓的利弊得失

    房地產(chǎn)開發(fā)的泡沫成份，以及開發(fā)行為本身和由于資金運作的不規(guī)范，九十年代后期國內(nèi)各地都出現(xiàn)了一批房地產(chǎn)開發(fā)項目的停建、緩建工程即爛尾樓，且不說廣西、海南，即便在經(jīng)濟發(fā)達的沿海城市上海，據(jù)報載，至1999年底上海市在內(nèi)環(huán)線以內(nèi)，高層爛尾樓也多達300幢。毋庸諱言，在海南出現(xiàn)的“炸樓”的極端處理方法，并不是一個值得推廣和借鑒的有效經(jīng)驗，妥善解決為數(shù)不少的“爛尾樓”，已成為各地政府一個不得不面對的難題。在房地產(chǎn)開發(fā)的市場大潮中，既然原有的開發(fā)商已無力作為，把項目轉(zhuǎn)讓給有能力的開發(fā)商繼續(xù)開發(fā)，這就是無論房地產(chǎn)項目開發(fā)至什么階段，都應當研究其轉(zhuǎn)讓的可行性和操作性的緣由。

    “股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資”：“股東向股東以外的轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”：“國有獨資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門辦理審批和財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)”：“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓”這一系列有關公司股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，都是我國《公司法》的明確規(guī)定。因此，以公司股權轉(zhuǎn)讓的重組方式，實現(xiàn)房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓；或者說，以公司股權轉(zhuǎn)讓方式來解決房地產(chǎn)開發(fā)項目轉(zhuǎn)讓的可行性和操作性，就成為我們律師應當研究的重大課題，也是研究公司法和房地產(chǎn)領域不同專業(yè)的律師，應當共同關注的業(yè)務結合部。正是基于這一指導思想，討論本文所指的課題，具有現(xiàn)實意義。

    二、“爛尾樓”的現(xiàn)狀分類及其轉(zhuǎn)讓操作方式

    需要用項目轉(zhuǎn)讓方式處置的房地產(chǎn)開發(fā)停建、緩建項目即“爛尾樓”，由于土地使用權取得方式不同，開發(fā)商所負債務的復雜性以及開發(fā)項目續(xù)建資金短缺程度等不同情況，對于用公司股權轉(zhuǎn)讓方式實現(xiàn)房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓，提出各不相同的問題：

    1、各不相同的房地產(chǎn)停建、緩建項目。

    需要轉(zhuǎn)讓或不得不轉(zhuǎn)讓的房地產(chǎn)開發(fā)的停建、緩建項目一般都負有債務，其債務一般有三種情況：一是開發(fā)的房屋已實現(xiàn)預售，按時交付房屋是開發(fā)商所負的房屋實物形態(tài)的債務；二是開發(fā)商在建設過程中向銀行以抵押方式進行貸款所負債務，以及對承包人應付的工程款所負的債務，這二者都是依法享有優(yōu)先權的債務，二者中，應付的工程款優(yōu)先于抵押權所負債務；三是一般債務，即開發(fā)商在項目開發(fā)過程中對采購材料、設備等各相對人所負的一般債務。房地產(chǎn)開發(fā)商所負債務的不同情況，是實施項目轉(zhuǎn)讓時不得不慎密分析的復雜問題和各具特點的法律障礙。

    而從房地產(chǎn)開發(fā)商對“爛尾樓”的續(xù)建資金實力來分析，也存在著二種不同情況：有的開發(fā)商雖缺乏資金，但尚有能力自行籌資恢復建設或尚在運營，屬于項目緩建；有的開發(fā)商則無后續(xù)資金，已停止運營，無他人提供資金難以為繼，屬于項目停建。

    房地產(chǎn)開發(fā)的停建、緩建項目，就其土地使用權取得方式，可分為以行政劃撥方式和以出讓方式取得二大類。而以出讓方式取得土地使用權，出讓合同規(guī)定有政府收回土地使用權及其地上建筑物的條件和期限，這為政府處理“爛尾樓”收回土地后再轉(zhuǎn)讓提供了依據(jù)。這二種不同方式，在項目轉(zhuǎn)讓操作中，前者更復雜。

    從房地產(chǎn)停建、緩建項目的運作階段來看，除了項目已經(jīng)建成，開發(fā)商為中、長期投資的整體銷售計而實施轉(zhuǎn)讓外，一般會處于土地開發(fā)階段和施工營建階段，這二個階段的停建、緩建，從前期資金落實的不同程度，反映了房地產(chǎn)開發(fā)商在轉(zhuǎn)讓過程中的地位和實力。

    2、可供選擇的轉(zhuǎn)讓“爛尾樓”的操作方法。

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