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“蟬請(qǐng)黃雀滅螳螂”，記一起民事上訴案件的成功代理論文
我以為，如果我不是律師我會(huì)像其他人一樣不尊重律師。但因?yàn)槲沂锹蓭煟晕易鹬芈蓭煛?/p>
常聽說，“不找律師輸錢，找律師輸更多錢”。很想“自我”為律師辯解幾句，面對(duì)現(xiàn)實(shí)又覺得太無力。干脆，我拿最近辦理的一起案件“以事實(shí)說話”，現(xiàn)公開與大家共享。
簡(jiǎn)要案情
成都雙科電纜公司與國太電纜廠自1991年以來就建立長期的加工承攬合同關(guān)系，由雙科公司為國太公司加工電線電纜，提貨和付款方式為批提批給。至2001年12月21日，雙方簽訂對(duì)帳單，確認(rèn)國太公司欠雙科公司加工費(fèi)及貨款220萬元，雙科公司欠國太公司精銅160噸。2002年8月，雙科公司以欠款糾紛為由起訴國太公司，國太公司提出反訴，要求雙科公司返還精銅160噸。法院拒絕受理反訴并判決國太公司限期還款。一審判決后，國太公司沒有上訴，判決生效后，雙科公司啟動(dòng)了強(qiáng)制執(zhí)行程序。2004年4月，國太公司另案起訴要求雙科公司返還精銅，雙科公司答辯稱，2001年的對(duì)帳單是雙方債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)書，精銅已為雙科公司消耗，既然要結(jié)算就應(yīng)將雙科對(duì)國太的債權(quán)一起結(jié)算，國太公司的起訴已超過訴訟時(shí)效。2004年5月，法院作出了支持國太公司的判決。此時(shí)精銅的單價(jià)已從2001年時(shí)的1.5萬元飛漲到了3萬元，法院的判決無疑等于讓雙科公司倒賠近300萬元。
低谷求救 明確目標(biāo)
雙科公司的老總們找到了我所，明確提出訴訟目標(biāo)就是按2001年當(dāng)時(shí)的銅價(jià)結(jié)算。當(dāng)時(shí)我也沒有把握，但是因我們?cè)晒Υ黼p科公司合作伙伴的案件，雙科公司的老總們對(duì)我們的實(shí)力深信不疑。
調(diào)整思路 峰回路轉(zhuǎn)
出面為雙科公司代理的除了我之外，還有伍長康律師。伍律師是法學(xué)名門的后裔，也是有著多年辦案經(jīng)驗(yàn)的知名律師。上訴時(shí)限只有10天左右了，我和伍律師作了分工，將案件的資料一分為二，利用5天時(shí)間專門策劃案件的上訴思路，5天后再碰頭篩選最佳方案。
在這5天中，我除了看案件材料外，還進(jìn)行了大量的取證工作。由于已經(jīng)超出舉證期限，除了法定新證據(jù)外，幾乎不能向法庭提交任何證據(jù)，但仍不能輕視這些證據(jù)材料的參考價(jià)值。我通過相關(guān)資料了解到，雙科公司為當(dāng)?shù)匦抛u(yù)卓著的民營企業(yè)，而國太公司因?yàn)楦鞣N原因幾乎陷入癱瘓，我們?nèi)ゲ樵兤涔ど藤Y料時(shí)，當(dāng)?shù)毓ど滩块T甚至提醒我們要小心這家公司。
5天后，我和伍律師碰頭，一致認(rèn)為，雙科公司原來的答辯意見從法律上角度看幾乎沒有最終勝訴的可能，按原來的思路上訴必死無疑，二審的思路必須進(jìn)行重大調(diào)整。我們認(rèn)為本案有這樣幾個(gè)事實(shí)應(yīng)得到確認(rèn)：
1、 原被告間自1991年開始建立了長期的加工承攬合同關(guān)系；
2、 雙科公司為承攬人，國太公司為委托人；
3、 國太公司欠雙科公司加工費(fèi)及貨款220萬元，該債權(quán)已為生效判決確認(rèn)，為到期債權(quán)。
4、 雙科公司留有國太公司的精銅也是事實(shí)。
有了這樣的思路，相信精明的讀者也能看出我們的二審思路，即主張留置權(quán)！
順利庭審 扳回?cái)【?/p>
很快我們擬好了上訴文書，由于二審的思路作了重大調(diào)整，因此上訴狀也寫得非常簡(jiǎn)略，盡量不讓對(duì)該看出具體思路。在提交上訴狀的同時(shí)我們又將一審證據(jù)重新整理。
一切就緒，只待開庭！
擔(dān)任此案主審法官的是省高院的某資深法官，其業(yè)務(wù)水平遠(yuǎn)在很多法官之上，以至于我們的上訴理由很明顯被其看穿。當(dāng)然，熟悉審判業(yè)務(wù)的法官也有一個(gè)共同的特點(diǎn)，那就是職權(quán)主義傾向明顯。一開始就主宰著庭審，根本不按一般的開庭順序。對(duì)雙方無異議的事實(shí)當(dāng)庭確認(rèn)，而國太公司的律師另辟蹊徑，認(rèn)為原被告雙方除加工關(guān)系之外還有買賣關(guān)系，理由是對(duì)帳單上所說的220萬元除了加工費(fèi)還有貨款，再加上一審過程中雙科公司的代理律師也曾承認(rèn)有過買賣關(guān)系。對(duì)此我們提出兩點(diǎn)理由，一是加工承攬合同中也可能有貨款，因?yàn)橛袝r(shí)承攬人也會(huì)受委托自購材料，而材料費(fèi)是另計(jì)的；二是根據(jù)證據(jù)規(guī)則可以撤銷雙科公司的一審自認(rèn)，因?yàn)榧庸こ袛堦P(guān)系已為另一生效判決確認(rèn)。法庭當(dāng)庭支持了我們的觀點(diǎn)。
法院就是否調(diào)解征求意見時(shí)被我方當(dāng)庭拒絕。
庭審很快結(jié)束，就等佳音。
“蟬請(qǐng)黃雀，剿滅螳螂”
古人云“好事多謀”，在這個(gè)案件中算中應(yīng)驗(yàn)了。庭審結(jié)束后，我根據(jù)庭審的情況，認(rèn)為二審法院應(yīng)當(dāng)撤銷一審判決，直接駁回國太公司的訴訟請(qǐng)求�？墒峭忂^了很長時(shí)間，仍不
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