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昆山華夏購(gòu)物中心訴昆山金山房產(chǎn)發(fā)展有限公司商品房預(yù)售合同糾紛案
上訴人（原審原告）昆山華夏購(gòu)物中心（以下簡(jiǎn)稱購(gòu)物中心），住所地昆山市朝陽(yáng)路122號(hào)。法定代表人馬友新，總經(jīng)理。
委托代理人邵雪明，江蘇蘇州邵雪明律師事務(wù)所律師。
委托代理人孫根林，江蘇蘇州海聯(lián)海律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）昆山金山房產(chǎn)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱金山公司），住所地昆山市玉山鎮(zhèn)人民路5號(hào)。
法定代表人錢治平，董事長(zhǎng)。
委托代理人鄒杏明，江蘇蘇州新開利律師事務(wù)所律師。
委托代理人肖根寶，江蘇蘇州正文人律師事務(wù)所律師。
上訴人購(gòu)物中心因與被上訴人金山公司商品房預(yù)售合同糾紛一案，不服江蘇省蘇州市中級(jí)人民法院（2001）蘇中民一初字第35號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，上訴人購(gòu)物中心的委托代理人邵雪明、孫根林，被上訴人金山公司的委托代理人鄒杏明、肖根寶到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，1995年7月22日，購(gòu)物中心（甲方）與金山公司（乙方）簽訂《關(guān)于購(gòu)買金山大廈商場(chǎng)協(xié)議書》（以下簡(jiǎn)稱協(xié)議書），約定甲方購(gòu)買乙方金山大廈一至三層商場(chǎng)，總面積7271.2平方米，平均價(jià)格含營(yíng)業(yè)稅為每平方米5988元，總售價(jià)4354萬(wàn)元。甲方購(gòu)買的商場(chǎng)包括專用上下四部進(jìn)口自動(dòng)扶梯，一部共用進(jìn)口貨梯，一至三層冷暖中央空調(diào)系統(tǒng)等。甲方須在簽訂本協(xié)議的同時(shí)向乙方給付購(gòu)房定金50萬(wàn)元，并于8月中旬前簽訂正式買賣合同。為配合甲方于11月上旬開業(yè)，乙方暫定1995年9月30日向甲方交付以上房屋（以正式合同時(shí)間為準(zhǔn)）并經(jīng)有關(guān)方面驗(yàn)收合格，乙方同意甲方在交房前可以參與必要的室內(nèi)裝修工作，乙方將盡全力支持配合。本協(xié)議作為正式買賣合同的前期文件，所訂條款為正式合同的原則基礎(chǔ)，雙方共同遵守執(zhí)行。本協(xié)議未盡事宜將在簽訂正式合同時(shí)予以補(bǔ)充。
1995年8月23日，雙方正式訂立《商品房購(gòu)銷合同》（以下簡(jiǎn)稱合同書），約定購(gòu)物中心購(gòu)買商場(chǎng)建筑面積7271.2平方米（含買方應(yīng)分?jǐn)偟墓灿妹娣e1284.69平方米），金額4120萬(wàn)元。金山公司應(yīng)于1995年10月15日前交付房屋，并做到水、電、路通，所有設(shè)備安裝結(jié)束。如金山公司未能如期交房，則每延期一天按買方投放資金金額萬(wàn)分之五支付違約金。自房屋交付使用之日起12個(gè)月內(nèi)發(fā)現(xiàn)施工質(zhì)量問題，金山公司負(fù)責(zé)維修，如不及時(shí)維修造成買方損失的，由金山公司承擔(dān)。
1995年10月15日，金山公司交付了房屋及相關(guān)設(shè)備，購(gòu)物中心接受了房屋及相關(guān)設(shè)備，但雙方未履行正式交付手續(xù)。同年12月2日，購(gòu)物中心開張營(yíng)業(yè)。
1995年10月16日，購(gòu)物中心向金山公司發(fā)出備忘錄，指出房屋及設(shè)備有76個(gè)方面的質(zhì)量問題。之后，雙方就房屋及設(shè)備質(zhì)量問題多次交涉，但均無結(jié)果。
1996年11月，購(gòu)物中心向法院提起訴訟，要求退房及賠償損失，后經(jīng)當(dāng)?shù)卣畢f(xié)調(diào)，又撤回起訴。
1997年9月30日，金山大廈工程竣工并經(jīng)質(zhì)檢部門驗(yàn)收合格。
1998年11月28日，雙方又簽訂了一份《補(bǔ)充協(xié)議書》，將購(gòu)房面積調(diào)整為7034.753平方米，合同總金額調(diào)整為3837.999955萬(wàn)元。
另查明，1998年10月28日金山公司取得了金山大廈房屋的商品房銷售許可證。同年12月，購(gòu)物中心領(lǐng)取了所購(gòu)房屋的所有權(quán)證，合計(jì)建筑面積為7043.77平方米。
上述事實(shí)有相關(guān)證據(jù)在卷證實(shí)，雙方當(dāng)事人不持異議。
原審法院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人簽訂的協(xié)議書及合同書均系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且不違反法律規(guī)定，合法有效。雖然雙方在協(xié)議中對(duì)房屋交付的條件作了約定，即交付的房屋須“經(jīng)有關(guān)方面驗(yàn)收合格”，但雙方在簽訂正式合同時(shí)，對(duì)該條件作了變更，正式合同中并未將房屋須“經(jīng)有關(guān)方面驗(yàn)收合格”作為交付房屋的條件。合同簽訂后，金山公司于1995年10月15日如期交付了房屋，購(gòu)物中心也于同年12月2日開業(yè)使用了該房屋。當(dāng)時(shí)該房屋雖未“經(jīng)有關(guān)方面驗(yàn)收合格”，但根據(jù)合同約定，金山公司并不構(gòu)成違約。該房屋經(jīng)金山公司整改，于1997年9月經(jīng)質(zhì)檢部門驗(yàn)收合格，雙方爭(zhēng)議的自動(dòng)扶梯和空調(diào)機(jī)組問題，也經(jīng)當(dāng)?shù)卣块T協(xié)調(diào)并處理完畢。因此，購(gòu)物中心認(rèn)為金山公司瑕疵履行合同，并要求其支付相應(yīng)違約金的訴訟請(qǐng)求，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不應(yīng)支持。原審法院據(jù)此判決駁回購(gòu)物中心的訴訟請(qǐng)求。
購(gòu)物中心不服原審法院的判決，上訴稱：一、原審法院的判決對(duì)部分事實(shí)的認(rèn)定有誤。1、協(xié)議書
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