歐洲公證人 - 公共職能的載體*論文
一、公證人是預(yù)防性司法機(jī)關(guān)的組成部分
在歐盟的歐洲大陸成員國的法律體制中，公證人負(fù)責(zé)預(yù)防性司法。預(yù)防性司法 ( 也稱自愿司法或非訴訟程序) 是與民事訴訟司法和刑事訴訟司法并列的國家司法的組成部分之一。 它的目的是通過構(gòu)建民事法律關(guān)系的方式，使得在民事法律事務(wù)中各方應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)的利益得到保障。 法律安全的保障以及法律和秩序是與國家公共利益并存的。正因?yàn)槊袷路墒聞?wù)法律安全保障的重要性, 歐盟成員國保留了他們對這一法律領(lǐng)域的控制和調(diào)整權(quán)，并且禁止向民事當(dāng)事人自由的和不受控制的行為開放。因此，正像訴訟性司法機(jī)關(guān)一樣，預(yù)防性司法機(jī)關(guān)仍然承擔(dān)著一種崇高的國家職責(zé)。 通過授權(quán)行使公共職權(quán)的方式，國家把這些職責(zé)委托給公共職能的載體 - 法官和作為“前置法官”的公證人 - 來承擔(dān)。 迄今 500 多年來，這種預(yù)防性法律體制一直被證明是有效的。
應(yīng)特別指出，預(yù)防性司法機(jī)關(guān)的目標(biāo)是依據(jù)不動產(chǎn)法和公司法構(gòu)建合同關(guān)系和登記程序 (土地登記，商事登記, 社團(tuán)和合作機(jī)構(gòu)的登記), 依據(jù)繼承法和家庭法構(gòu)建遺囑檢驗(yàn)程序。在這些領(lǐng)域中，公共官員 - 法官和公證人 - 的參與是一種必然的要求。在構(gòu)建法律關(guān)系的過程中讓預(yù)防性司法機(jī)關(guān)的不同部門交互作用，目的是為了避免訴訟法律糾紛并且因此減輕訴訟司法機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)。為確保法官和公證人能夠?yàn)榱斯姷睦嬲_地履行這些公共職責(zé)，他們被同樣地要求要作到公正和中立。
公證人 - 像法官一樣 - 是同一套特殊的法律制度和程序規(guī)則緊密地聯(lián)系在一起的。這類法律制度和程序規(guī)則在不同成員國內(nèi)以各不相同的具體形式被制定出來。但它們的共同特征在于，在該領(lǐng)域內(nèi)，公證人在預(yù)防性司法機(jī)關(guān)的職能關(guān)系中扮演主角。
法官和公證人的權(quán)力, 如同享有最高權(quán)力的其他國家機(jī)關(guān)人員的的權(quán)力一樣,是被限制在他們自己國家的領(lǐng)土內(nèi)的。 因此，一名公證人不可以在另一個主權(quán)國家內(nèi)從事公證活動,他在本國領(lǐng)土外書寫的文件是無效的[1]。但為了在民事法律關(guān)系方面密切合作， 允許這個基本原則存在例外， 則是國內(nèi)各州的責(zé)任(參看, 舉例來說, 《聯(lián)邦公證人條例》 § 11 a BNotO )。
* 原文為英文，載于德國聯(lián)邦公證人委員會網(wǎng)頁http://www.bnotk.de/ 譯成于2004年5月9日
二、 公證記錄
公證人活動的核心是記錄法律事務(wù),對準(zhǔn)備做公證記錄以及執(zhí)行已做過公證記錄的法律事務(wù) - 即進(jìn)行土地登記或商事登記中的登記 - 的有關(guān)人員提供咨詢和幫助。用一般的話來講，公證人是在構(gòu)建民事法律關(guān)系的過程中，負(fù)責(zé)通過自身法律學(xué)識的運(yùn)用來提供法律幫助的，并且既為了有關(guān)私人當(dāng)事人的利益也為了法律安全和防止糾紛的公共利益，在維護(hù)和保障民事法律關(guān)系方面發(fā)揮作用。
公證記錄對防止人們在不適當(dāng)?shù)拇颐顟B(tài)下就在具有風(fēng)險的法律事務(wù)中作出聲明，可以起到保護(hù)作用(警告功能)。讓當(dāng)事人在簽字之前閱讀公證記錄，就使得防止當(dāng)事人過于草率和得到有關(guān)法律事務(wù)的法律結(jié)果方面的忠告有了制度上的保障。此外，公證記錄還具有對各方利益進(jìn)行證據(jù)保全的功能，當(dāng)然在公共利益方面，即在登記的正確使用方面，也具有證據(jù)保全的功能。
在公證記錄中，不僅僅是提交給公證人的一份文本之下的簽名屬實(shí)證明（真實(shí)性證明）的問題。相反的，公證記錄程序記錄了公證人同相關(guān)當(dāng)事人談話中就可能引起爭議的要點(diǎn)所進(jìn)行的討論，就法律狀況和可能的法律安排給他們提出的建議，根據(jù)當(dāng)事人的意愿對文件文本的起草以及文件由當(dāng)事人簽字之前公證人就該文件所做的解釋。公證記錄之后是文件的執(zhí)行，即
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