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上市公司內部監(jiān)督制度重構研究
[摘要] 我國上市公司監(jiān)事會監(jiān)督不力是一個極其突出的問題，在很多情況下，公司經營管理層視其“不存在”，而監(jiān)事會也從未真正意識到自己的“存在”。我國上市公司的監(jiān)事會制度應考慮借鑒英美公司法的獨立董事制度，設立獨立監(jiān)事，并對監(jiān)事會的權力進行重構，以加強對上市公司董事會的監(jiān)督。我國上市公司監(jiān)事會監(jiān)督不力是一個極其突出的問題，在很多情況下，公司經營管理層視其“不存在”，而監(jiān)事會也從未真正意識到自己的“存在”。我國上市公司的監(jiān)事會制度應考慮借鑒英美公司法的獨立董事制度，設立獨立監(jiān)事，并對監(jiān)事會的權力進行重構，以加強對上市公司董事會的監(jiān)督。
由于傳統(tǒng)和體制上的原因，我國上市公司的監(jiān)事會一直未能有效地承擔起監(jiān)督董事會的責任，導致上市公司嚴重缺乏監(jiān)督，像紅光實業(yè)、瓊民源、大慶聯(lián)誼等觸目驚心的案子頻頻發(fā)生。為了加強上市公司的內部監(jiān)督，我國有關部門開始關注英美公司法上的獨立董事制度，如中國證監(jiān)會在《關于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》中就要求到境外上市的公司設立獨立董事，以加強對上市公司內部的監(jiān)督。但在我國現(xiàn)行公司監(jiān)督框架下，是否有必要再引入另一種內部監(jiān)督機制？如果確有必要，這兩種監(jiān)督的權限應如何劃分，人員配置、選任又如何，都是值得探討的問題。否則，很有可能形成“大家都能管，卻沒人管”的現(xiàn)象。因此，本文擬就外部董事(主要是獨立董事)制度和監(jiān)事制度作一評價，以尋求在我國建立一種良好的公司內部監(jiān)督機制。
英美公司法的獨立董事制度分析
基于不同的法律理念，大陸法系國家和英美法系國家形成了不同的公司監(jiān)督機制。英美公司一般是單層制的監(jiān)督機制。在這種制度下，全體股東組成股東會，股東會選任公司董事，全體公司董事組成董事會，董事會根據(jù)公司章程以及股東會決議，負責公司業(yè)務的執(zhí)行。在公司制度確立之初，英美公司法一直強調股東會的監(jiān)督，20世紀以來，現(xiàn)代公司的巨型化導致股權的高度分散化，股東高度流動而缺乏固有密切聯(lián)系，股東或股東會無法真正做到對公司業(yè)務經營實施統(tǒng)一有效的控制�，F(xiàn)代商事交易的迅速性、確定性，也客觀上要求公司的經營決策必須面對激烈競爭和復雜多變的市場，迅速、靈活地作出反應，這也使股東的監(jiān)督動機和行為常常處于激勵或約束的兩難境地。這種客觀現(xiàn)實使英美公司由股東會中心主義過渡到董事會中心主義，董事會的權力日益擴張，為了對董事會的權力進行有效的監(jiān)督，以保護股東或債權人的利益，英美公司法逐漸形成了一種董事會內部的監(jiān)督機制，即獨立董事(Outside Directors)的監(jiān)督。
一、獨立董事的作用
英美國家上市公司的董事會結構一般有內部董事(Inside Directors)和外部董事(Outside Directors)之分。內部董事是公司經營管理人員的董事，而外部董事則是指公司董事中未參與公司經營管理的董事。內部董事是經營管理人員，是受監(jiān)督的，而與內部董事有這樣或那樣關系的外部董事有可能存有偏見，故只有那些具有獨立地位的無利害關系的外部董事才真正能在董事會上擔負起監(jiān)督職責。這類董事實際上是我們所稱的獨立董事。對于獨立董事的含義，美國證券交易委員會(SEC)和美國法學所將其界定為與公司沒有“主要關系”(Significant Relationship)的董事，同時對“重要關系”作了相應的界定。
在美國，公司法主要依靠外部董事對管理層的謹慎進行公正審查，雖然成文法并不要求董事會應有一定比例的外部董事參加，也并沒有要求外部董事監(jiān)督公司經營行為，但是公司法和判例鼓勵董事會有外部董事參加。法律通常認為一項利益沖突合法的途徑就是將利益沖突交易信息公開給董事
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