證券法中的民事責(zé)任及其實(shí)現(xiàn)機(jī)制

　　證券法自1999年7月1日實(shí)施以來，對(duì)于規(guī)范我國證券發(fā)行與交易行為，維護(hù)投資者的合法權(quán)益，保障證券市場(chǎng)健康有序發(fā)展起到了非常重要的作用。然而，由于證券法中民事責(zé)任制度上的諸多缺漏，致使證券法未能充分有效地發(fā)揮保護(hù)中小投資者合法權(quán)益，遏制違法行為、規(guī)范證券市場(chǎng)發(fā)展的功能與目的，我國證券市場(chǎng)的完善也因此缺乏一套自我發(fā)展、自我改良的機(jī)制�？梢钥隙ǖ卣J(rèn)為，當(dāng)前建立與完善我國證券法中民事責(zé)任制度已經(jīng)到了刻不容緩的地步。

　　一、證券法中民事責(zé)任概述

　　所謂證券法中的民事責(zé)任，是指上市公司、證券公司、中介機(jī)構(gòu)等證券市場(chǎng)主體，因從事虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等違反證券法律、法規(guī)及規(guī)章規(guī)定的禁止性行為，給投資者造成損失，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償?shù)让袷仑?zé)任。

　　筆者認(rèn)為，證券法中的民事責(zé)任必須是違反了證券法規(guī)定的義務(wù)而產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償責(zé)任，此種責(zé)任主要包括：發(fā)行人擅自發(fā)行證券的民事責(zé)任；虛假陳述的民事責(zé)任；內(nèi)幕交易的民事責(zé)任；操縱市場(chǎng)行為的民事責(zé)任；欺詐客戶的民事責(zé)任。

　　（一）發(fā)行人擅自發(fā)行證券的民事責(zé)任

　　證券法第一百七十五條規(guī)定，未經(jīng)法定的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或?qū)徟�，擅自發(fā)行證券的，或者制作虛假的發(fā)行文件發(fā)行證券的，責(zé)令停止發(fā)行，退還所募資金和加算銀行同期存款利息，并處以非法所募資金金額1％以上5％以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。該條中提到，退還所募資金和加算銀行同期存款利息，但此種責(zé)任在性質(zhì)上仍然是行政責(zé)任而不是民事責(zé)任。因?yàn)榇颂幩�說的退款，并非是指由證券持有人依據(jù)不當(dāng)?shù)美��?qǐng)求返還，也不是指由證券持有人直接向發(fā)行人提出請(qǐng)求或提出訴訟，而是由行政機(jī)關(guān)責(zé)令發(fā)行人向證券持有人退還所募資金和加算銀行同期存款利息�？梢�，該條并沒有對(duì)民事責(zé)任作出規(guī)定。由于擅自發(fā)行證券的行為完全可能導(dǎo)致實(shí)際買賣證券行為的發(fā)生，而由于擅自發(fā)行證券的行為被宣告無效，必然會(huì)出現(xiàn)善意的證券買受人所持有的股票既被宣告作廢，其已經(jīng)支出的費(fèi)用也不能得到補(bǔ)償?shù)木置�，因此，需要通過民事責(zé)任的辦法補(bǔ)償違法發(fā)行的證券的善意買受人所遭受的損害。

　�。ǘ�）虛假陳述的民事責(zé)任

　　根據(jù)證券法第六十三條之規(guī)定，發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、承銷的證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人，承銷的證券公司的負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這是目前證券法規(guī)定得比較完整的關(guān)于民事責(zé)任的條款。信息披露的目的就在于使證券的真實(shí)價(jià)值能夠?yàn)橥顿Y者了解，維護(hù)證券交易的安全。就信息披露而言，披露人主要不是對(duì)合同當(dāng)事人負(fù)有披露義務(wù)，而是對(duì)廣大公眾負(fù)有披露義務(wù)，發(fā)行人與股票的最終買受人之間，通常并沒有合同關(guān)系，尤其是由于信息披露義務(wù)是一項(xiàng)法定義務(wù)，保證披露文件真實(shí)性的披露擔(dān)保也是法定擔(dān)保義務(wù)而并不是合同義務(wù)，所以不能完全以合同義務(wù)來確定責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)對(duì)虛假陳述的行為規(guī)定侵權(quán)責(zé)任。但該條規(guī)定也存在明顯的缺陷，如責(zé)任的主體不完全、對(duì)請(qǐng)求權(quán)的主體沒有作出規(guī)定等。

　�。ㄈ�）內(nèi)幕交易的民事責(zé)任

　　證券法第一百八十三條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對(duì)證券的價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券的，責(zé)令依法處理非法獲得的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下或者非法買賣的證券等值以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。但該條中并沒有規(guī)定民事責(zé)任，這顯然是我國證券法的一大疏漏。

　　（四）操

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