托管經(jīng)營的法理研究
證券營業(yè)部的托管是我國證券市場的一類特殊行為。在我國，托管經(jīng)營產(chǎn)生的基礎(chǔ)是證券營業(yè)部存在某種經(jīng)營權(quán)存續(xù)障礙。由于目前我國企業(yè)托管沒有現(xiàn)成的法律可循，而我國企業(yè)托管與西方各種托管方式的差別，使我們無法從西方有關(guān)法律推斷我國托管的法理。因此，著眼于現(xiàn)有法律，深入探討和分析我國證券營業(yè)部托管的法理，非常有必要。信托與托管
托管是指受托人接受委托人的委托，按照預(yù)先規(guī)定的合同，對托管對象進行經(jīng)營管理的行為。從法律上看，托管是信托范疇的延伸和發(fā)展，前者由信而托，后者由托而管。托管的前提仍然是信托，但在具體內(nèi)涵上，又有區(qū)別。信托的內(nèi)涵是資產(chǎn)的委托管理，而托管的內(nèi)涵是企業(yè)的委托經(jīng)營。兩者雖然遵循著相同的機理，但因經(jīng)營領(lǐng)域和方式不同，正在逐步趨向?qū)I(yè)化，形成各自不同的專業(yè)特色。目前我國的托管形式主要有兩種，即債權(quán)托管和企業(yè)托管。典型的債權(quán)托管如我國為了處理國有商業(yè)銀行的不良債權(quán)所成立的資產(chǎn)管理公司對商業(yè)銀行不良債權(quán)的托管；企業(yè)托管是指主要以企業(yè)產(chǎn)權(quán)及其經(jīng)營權(quán)為對象的托管，以有效實現(xiàn)資產(chǎn)的增值保值，對陷入經(jīng)營困境或發(fā)生產(chǎn)權(quán)關(guān)系重大變動的企業(yè)委托專門的托管機構(gòu)經(jīng)營管理。企業(yè)托管與債權(quán)托管的目的有所不同。債權(quán)托管的目的是加強債權(quán)催收，以改善債權(quán)人的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高債權(quán)人的經(jīng)營能力。而企業(yè)托管的目標(biāo)是改善企業(yè)的經(jīng)營管理，提高企業(yè)的盈利能力。證券營業(yè)部（或證券公司）的托管主要屬于企業(yè)托管的形式。
�。ㄒ唬┬磐信c托管的關(guān)系
從托管的本質(zhì)來看，托管理念實際上可以看作是來源于信托理念，托管是信托的發(fā)展和延伸。因為信托與托管之間存在一些相同的基本原則和特征。如托管的本質(zhì)與信托基本相同：都是資產(chǎn)經(jīng)營權(quán)的暫時轉(zhuǎn)移。其次，托管關(guān)系與信托關(guān)系基本相同。在信托關(guān)系中，有三方當(dāng)事人，即委托人、受托人和受益人，在托管行為中，必須有三方當(dāng)事人，即委托方、受托方和受益方。他們還有一個共同點，即委托人和受益方，可以完全是同一主體。最后托管的特征和遵循的原則與信托基本相同。托管與信托一樣具有三大特征，即信托契約、所有權(quán)與利益分離、信托財產(chǎn)的獨立性。與之相對，托管必須堅持三大原則：預(yù)定契約原則、委托自主性原則，和分開管理原則。托管必須堅持的這三大原則也是信托必須堅持的三大原則。
雖然托管與信托存在一些相同的基本原則和特征，但是信托與托管之間也存在一些較大的區(qū)別。這種區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個方面：1、受托對象不同。信托的對象比托管的對象相對來說要寬泛的多，而托管的對象主要指與企業(yè)有關(guān)的財產(chǎn)、產(chǎn)權(quán)或債權(quán)的托管。從國外托管的實踐來看，托管主要有三大類運用領(lǐng)域：一是對主權(quán)權(quán)屬不明的土地的托管，二是對企業(yè)財產(chǎn)的托管，對陷入經(jīng)營困境或產(chǎn)權(quán)關(guān)系重大變動的企業(yè)委托專門的托管機構(gòu)經(jīng)營管理；三是對特殊歷史時期的銀行不良債權(quán)進行托管；2、受托的主體不同。信托的受托人一般是指信托公司或信托銀行等具有信托業(yè)務(wù)資格的信托機構(gòu)；而托管的受托人一般是專業(yè)托管公司或具有托管能力的大型企業(yè)或企業(yè)集團；3、受托方式不同。托管公司與信托公司的重要區(qū)別在于托管公司不一定具有金融機構(gòu)的職能。這些區(qū)
別只是表現(xiàn)在主體、對象、方式上的差別，而就基本的運作機制而言，托管與信托是基本相同的。因此，我們?nèi)匀徽J(rèn)為，托管只是一種特殊的信托，是信托的發(fā)展。這樣，我們可以從信托的法理來推斷托管的法理。
�。ǘ┬磐蟹ɡ�
信托從具體內(nèi)容和當(dāng)事人的直接關(guān)系上看，是一種特殊的財產(chǎn)管理制度。從本質(zhì)和發(fā)展上考慮，信托是源于英國衡平法的一種為他人利益管理財產(chǎn)的法律制度。簡言之
[1] [2] [3] [4]