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證券發(fā)行上市中的相關(guān)法律問題（下）
（五）關(guān)于關(guān)聯(lián)交易與不競爭承諾的有關(guān)問題
就原國有企業(yè)改制而成的股份公司而言，與作為發(fā)起人的原國有企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)交易則是資產(chǎn)重組與發(fā)行上市中的重大法律問題。關(guān)聯(lián)交易是指在關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價(jià)款。以下是關(guān)聯(lián)方交易的例子：
�。�1）購買或銷售商品；
�。�2）購買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)；
�。�3）提供或接受勞務(wù)；
（4）代理；
（5）租賃；
�。�6）提供資金（包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问降馁J款或權(quán)益性資金）；
�。�7）擔(dān)保和抵押；
�。�8）管理方面的合同；
（9）研究與開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移；
（10）許可協(xié)議；
�。�11）關(guān)鍵管理人員報(bào)酬。
關(guān)聯(lián)方則是指在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊�，將其視為關(guān)聯(lián)方；如果兩方或多方同受一方控制，也將其視為關(guān)聯(lián)方。
關(guān)聯(lián)方關(guān)系主要指：
�。�1）直接或間接地控制其他企業(yè)或受其他企業(yè)控制， 以及因受某一企業(yè)控制的兩個(gè)或多個(gè)企業(yè)（例如：母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之間）；
（2）合營企業(yè)；
�。�3）聯(lián)營企業(yè)；
�。�4）主要投資者個(gè)人、 關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員；
�。�5）受主要投資者個(gè)人、 關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè)。
對此關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，律師要嚴(yán)格審核，并將審核結(jié)論寫入律師意見書及工作報(bào)告中，同時(shí)，對于有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的協(xié)議一般由發(fā)行人律師起草。此關(guān)聯(lián)協(xié)議一般包括以下幾種：
1.重組協(xié)議（或分立協(xié)議）：該協(xié)議就原發(fā)起人與發(fā)行人之間的資產(chǎn)分割、債權(quán)債務(wù)劃分、相互的責(zé)任與保證、重組的生效、落實(shí)及不競爭等內(nèi)容作出詳細(xì)規(guī)定。
2.關(guān)聯(lián)事務(wù)協(xié)議：作為重組協(xié)議的附件，就發(fā)起人與發(fā)行人間的關(guān)聯(lián)事務(wù)及交易作出具體規(guī)定：
�。�1）發(fā)行人所需原材料的供應(yīng)：由發(fā)起人企業(yè)按國家標(biāo)準(zhǔn)供應(yīng)；供貨方式為由發(fā)行人發(fā)出訂單，憑單至發(fā)起人倉庫提取，在規(guī)定日期內(nèi)驗(yàn)收；價(jià)格的約定等。
�。�2）發(fā)行人所需的零配件供應(yīng)：由發(fā)起人按國家標(biāo)準(zhǔn)供應(yīng)； 供貨方式、驗(yàn)收條款、價(jià)格條款等由雙方根據(jù)實(shí)際情況約定。
�。�3）發(fā)行人所需水、電、氣、 煤等的供應(yīng)：由發(fā)起人按發(fā)行人要求的標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)量、時(shí)間及時(shí)供應(yīng)，費(fèi)用及其支付由雙方約定。
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