上證聯(lián)合研究計劃課題

我國上市公司收購法律體系主要由《證券法》、《公司法》、《股票交易與發(fā)行管理暫行條例》（以下簡稱《股票條例》）、《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《收購辦法》和《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》、（以下簡稱《披露辦法》）以及上市公司收購信息披露格式等規(guī)范性文件構(gòu)成。就規(guī)范的效力而言，我國采取的是第二種模式即所有規(guī)范均具有強(qiáng)制力；從內(nèi)容上看，這些規(guī)范函蓋了收購程序、信息披露、收購監(jiān)管等問題。

　　我國現(xiàn)行上市公司收購法律體系主要存在以下問題：首先，上市公司收購立法層次過多，而具有實際操作性的規(guī)范以行政規(guī)章為主，效力層次有欠缺。其次，尚欠缺關(guān)于反壟斷的規(guī)定，而這與我國整體上欠缺反壟斷法律制度有關(guān)。

　　　　上市公司收購的當(dāng)事人

　　上市公司收購是一項復(fù)雜的交易，牽涉到收購人、目標(biāo)公司、目標(biāo)公司股東、目標(biāo)公司董事會等各方當(dāng)事人。這些當(dāng)事人在上市公司收購中所處的地位和所起的作用各不相同，其中處于主要地位的是收購人和目標(biāo)公司股東。

　　收購人是指通過受讓上市公司股份獲得或者試圖獲得上市公司控制權(quán)的人，包括法人、自然人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。在上市公司收購中，收購人承擔(dān)信息披露、發(fā)出強(qiáng)制性收購要約等義務(wù)。但收購人往往通過某種安排和其他人一起購買目標(biāo)公司股份，以規(guī)避這些義務(wù)。為防止出現(xiàn)該情形，各國上市公司收購制度大都引入了一致行動人的概念。綜觀各國有關(guān)規(guī)定，一致行動人是指通過某種安排，互相之間積極合作，通過其中任何人取得某公司股份以取得或鞏固對公司的控制權(quán)的人。一致行動人的概念存在以下特點：存在行動的合意、取得一個目標(biāo)公司的投票權(quán)、積極地進(jìn)行合作、以獲得或鞏固對目標(biāo)公司的控制權(quán)為目的。

　　我國《披露辦法》也對一致行動人做出了界定：通過協(xié)議、合作、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等合法途徑擴(kuò)大其對一個上市公司股份的控制比例，或者鞏固其對上市公司的控制地位，在行使上市公司表決權(quán)時采取相同意思表示的兩個以上的自然人、法人或者其他組織�？梢娢覈�在一致行動人定義中增加了對其在行使表決權(quán)時的“一致行動性”的要求，我們認(rèn)為這樣的限制固然可以增加一致行動人認(rèn)定的準(zhǔn)確性，但同時又可能造成困境。因為行使表決權(quán)是取得股份的結(jié)果，而認(rèn)定一致行動人的意義在于其取得或者將取得股份時令其承擔(dān)一定義務(wù)，但是此時其可能尚未行使過表決權(quán)，而等到行使表決權(quán)再認(rèn)定其構(gòu)成“一致行動人”，則認(rèn)定意義已經(jīng)喪失。因此，我們診斷不應(yīng)把行使表決權(quán)時的一致意思表示作為認(rèn)定一致行動人的必要條件。

　　被收購人是指上市公司收購所指向的目標(biāo)，即被收購的上市公司。被收購人是一個比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國《收購辦法》中，被收購人有三種表述，即被收購公司、被收購人公司的股東和被收購公司的董事會，這種表述比較科學(xué)、合理。需要注意的是，無論是協(xié)議收購還是要約收購，交易標(biāo)的雖然均為上市公司的股票，但收購人的交易對方為持有該等股票的股東，這屬于兩個不同層面的問題。此外，由于被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會屬于不同的民事主體，所以從理論上講，應(yīng)當(dāng)對他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分，不能加以混淆。

　　　　上市公司收購的方式

　　綜觀各國上市公司收購制度，上市公司收購的方式主要有要約收購、協(xié)議收購和集中競價交易收購，本文主要討論要約收購和協(xié)議收購。

　　　�。ㄒ唬┮�約收購

　　要約收購是指要約人通過向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出在要約期滿后以一定價格購買其持有的股份的意思表示而進(jìn)行的收購。收購人發(fā)出的收購要約具有以下特征：第一，是按照一定價格購買股份的意思表示。由于控制權(quán)本身具有價值，因此一般認(rèn)為收購價格應(yīng)該高于市場價格；第二，向目標(biāo)公司所有股份持有人做出；第三，除收購失敗的約定以外，要約不得附有條件。

　　

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