美術商標作品在商標法和著作權法內的博弈論文

　　【摘要】美術作品風格的保護上，傾向商標法保護，我們在看這樣一個現(xiàn)象：商標法規(guī)定“未經權利人許可，將尚在保護期的版權作品作為商標申請注冊的，就會發(fā)生沖突，商標會因著作權的異議不能注冊或者著作權人的申請撤銷導致注冊無效”。這就說一件商標作品同時受著作權法和商標法的雙重保護，出現(xiàn)了兩種權利的競合。

　　【關鍵詞】美術作品；商標保護；雙重保護；權利競合

　　從我國現(xiàn)有法律上看，我國的著作權法、商標法均未明文規(guī)定在同一對象上一種權利獲得的同時，另一種權利即喪失。《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《世界版權公約》及各國普遍立法中均難以找到類似的規(guī)定。因此“作品在取得商標注冊的同時，原有的著作權即被自然否定”這個命題是有待商議的。商標權可否對抗在先權利（著作權）？同一作品的權利沖突必然要凸顯。

　　一、美術作品權利的競合沖突

　　（一）權利主體不統(tǒng)一導致的競合沖突

　　有時，著作權和商標權權利可能會歸屬于同一主體，這樣就會出現(xiàn)在美術商標作品上存在兩種權利的交叉重疊，權利人當然可以選擇其一尋求保護，此時往往使權利主體處于受法律充分保護的有利地位。但是，如果商標權人和著作權人分系兩人，即兩種權利主體不同一時，就產生了麻煩，沖突由此而生。比如委托作品，商標權人委托他人創(chuàng)作，可是有未明確約定該美術作品的著作權屬于委托人。此時權利主體不同一。即使雙方約定著作權屬于委托人（商標權人），商標權人享有的著作權也是有限的，著作權中有關人身權的某些部分不可移轉，這些部分仍屬受托人，此時權利主體亦不同一，被委托人主張商標侵犯了著作權，委托人的商標權可否對抗被委托人的著作權。

　　（二）處分、轉移權利引起的競合沖突

　　著作權人若與商標權人簽定獨占許可使用合同，商標權人對商標權有當然的處分權，如商標權人為擔保其債務的履行在設定質權，后因履行債務將商標權轉移給質權人的，著作權人仍然有被許可人地位。由于商標權和著作權在商標作品同時成立，單純移轉商標權，那么質權人一旦行使商標權勢必構成對著作權人的侵權，如批量印制商標侵犯了著作權人的復制權。這時，商標權人若擅自許可質權人行使著作權，商標權人和質權人對著作權構成共同侵權。此時的質權人，受到諸多的限制，實質上無法享有權利，商標權的轉移也只是形式而已。

　　二、美術作品中商標權與著作權博弈

　�。ㄒ唬┥虡藱鄬χ�作權的限制

　　商標權具有排他壟斷性，商標權是一種專有權利，著作權人一旦轉讓或許可他人以其美術作品申請商標注冊，商標權就開始限制著作權，受新權利的合理制約。商標權人有權禁止著作權人（即使是設計者）在內的任何人將專有的美術商標作品在商業(yè)中非法使用、印刷。著作權人不能以本人的名義或再許可第三人在相同或類似商品上使用該作品，否則對商標專用權構成侵權。鑒于此，著作權人一般不能與商標權人簽訂非獨占許可合同。

　�。ǘ�）著作權對商標權的限制

　　雖然著作權人行使有限專有權受到商標專用權的限制，也要有一個前提，就是必須是已注冊的商標，如果沒有注冊的商標，那么著作權就可以抗衡商標權人了，對于非注冊商標，商標權人只依法享有使用權，它既不專用，也不排他。如果商標權人使用的商標涉嫌侵法其著作權，那么著作權對抗它相對比較容易。

　　（三）商標權是否該具備對抗力

　　現(xiàn)實中存在這樣一種現(xiàn)象，商標權人對其注冊商標長期使用，并通過卓越經營使其成為馳名商標。這時，著作權人才向其主張權利，請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。商標權人若在主觀上并無故意，裁定撤銷其馳名商標未免顯失公平。對于一件無人知曉，且一般人創(chuàng)作的美術作品，從實際產生的價值來看很難認定大的價值。其蛻變成商標后的價值不僅在于作品本身，更源自企業(yè)長期的經營。馳名商標是企業(yè)一項無形資產，凝結了商標權人的努力與汗水，其實際價值遠大于當初注冊的美術商標作品可能產生的財產價值，因此，法律應該賦予商標權一定的對抗力，在此種著作權人故意、且商標已被經營成馳名商標的情形，可以在保留商標權的前提下，補償著作權人因此受到的損失。但是已經形成的馳名商標，著作權無其他理由應該轉讓給商標權人。

　　三、小結

　　綜上所述，在美術作品的風格保護上，似乎商標法是一個新的突破點，而在商標權和著作權權利競合的情況下，對于美術作品的保護筆者認為應該重視一下商標權，給予一定的對抗效力，避免現(xiàn)有機制下出現(xiàn)一些列沖突以及不公平現(xiàn)象。

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