建筑工程合同糾紛，申請(qǐng)至最高院

建筑工程合同糾紛，申請(qǐng)至最高院

答辯人：太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司XXXX工程處

答辯人：太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司

因山西某某建筑裝飾設(shè)計(jì)有限公司與太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司XXXX工程處、太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司建筑裝飾工程施工合同糾紛申請(qǐng)?jiān)賹徱话�，現(xiàn)提出答辯意見(jiàn)如下：

1、答辯人嚴(yán)格依照雙方簽訂的建筑裝飾工程施工合同履行合同義務(wù)，山西某某建筑裝飾設(shè)計(jì)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“某某”)在沒(méi)有正當(dāng)理由情況下拖延工期，造成工程逾期竣工。

《建筑裝飾工程施工合同》第1.5條工期約定：“本工程自2007年12月5日開(kāi)工，于2008年4月30日竣工�！钡�6.2條關(guān)于工程價(jià)款規(guī)定“雙方約定本合同按進(jìn)度付款。乙方進(jìn)場(chǎng)后付合同價(jià)款10%，基層完工付30%，面層完工付40%，竣工驗(yàn)收后付10%�！备鶕�(jù)證明材料顯示的事實(shí)是2007年12月 20日答辯人支付超出10%的進(jìn)場(chǎng)費(fèi)，完全履行了某筆支付義務(wù)，至此之后陸續(xù)支付的費(fèi)用并非嚴(yán)格依照合同比例進(jìn)行。造成此事實(shí)的原因并非答辯人故意不履行支付價(jià)款義務(wù)，而是某某公司對(duì)于工程報(bào)價(jià)義務(wù)的不作為造成。在施工過(guò)程中，某某始終未提交任何書面材料報(bào)進(jìn)度價(jià)款，答辯人根本沒(méi)有材料可以依據(jù)并按約定比例付款。對(duì)于非嚴(yán)格依照合同比例支付的后續(xù)款項(xiàng)，答辯人是有權(quán)利不予支付，但本著誠(chéng)實(shí)信用原則和促成合同實(shí)現(xiàn)目的還是善意進(jìn)行了部分支付(目前總共已經(jīng)支付450萬(wàn)人民幣)。因此，工程逾期的違約責(zé)任在于某某，而答辯人已嚴(yán)格按照合同履行義務(wù)，并不存在違約行為。

2、《建筑裝飾工程施工合同》第4.1條約定“按照雙方約定工期達(dá)到竣工驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，甲方按乙方結(jié)算總值獎(jiǎng)乙方5%。若工期延期一天，則罰乙方結(jié)算總值的 0.5%(按此處罰，每一天類推)”，該條款合法有效，某某方應(yīng)當(dāng)按照合同約定支付工程逾期120天的違約金。(約定竣工期為2008年4月30日，實(shí)際竣工期為2008年9月1日)。

首先，該違約責(zé)任條款是答辯人與某某自愿訂立，未違反任何法律、行政法規(guī)和公共利益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第四條的規(guī)定，符合自愿原則，應(yīng)屬合法有效。

其次，該違約責(zé)任條款的性質(zhì)屬懲罰性違約金，并不以損失多少為衡量基礎(chǔ)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》某百一十四條某款：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。”答辯人與某某約定的違約金數(shù)額確定方式是此條款某種方式，即根據(jù)違約情況向答辯人支付一定數(shù)額，在本案中，“違約情況”為120天的工程逾期，“一定數(shù)額”是結(jié)算總額的0.5%(每天類推)。所以本案不是本條款后半段規(guī)定的“也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法”的情況。

另根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》某百一十四條第三款：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)”的規(guī)定，法律認(rèn)可合同當(dāng)事人約定遲延履行違約金，所以本案關(guān)于工程逾期的違約金條款合法有效。對(duì)于某某公司認(rèn)為的“違約賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)與實(shí)際造成的經(jīng)濟(jì)損失基本一致，是我國(guó)合同法關(guān)于違約賠償責(zé)任的一般原則”，答辯人認(rèn)為這是對(duì)法律的誤讀不能采信。因?yàn)槟衬彻�司的觀點(diǎn)僅僅是在補(bǔ)償性違約金情況下才可以以損失額為確定標(biāo)準(zhǔn)，而某某公司的觀點(diǎn)與本案案情無(wú)關(guān)，所以不能成為拒絕履行違約金支付義務(wù)的正當(dāng)事由。

3、答辯人認(rèn)為工程總造價(jià)按照《鑒定報(bào)告》的結(jié)論，應(yīng)當(dāng)僅僅支7,257,502.89元(人民幣)。

首先，該《鑒定報(bào)告》合法有效，應(yīng)當(dāng)為價(jià)款支付依據(jù)。其次，關(guān)于取費(fèi)問(wèn)題，雙方在合同中已協(xié)商約定對(duì)人工費(fèi)上調(diào)至70元，而其他費(fèi)用不予支付，故此，這 1,006,946.61元(人民幣)取費(fèi)費(fèi)用按合同約定應(yīng)不予支付，而山西省高院終審判決酌情認(rèn)定的50萬(wàn)價(jià)款無(wú)法律明確依據(jù)，并不能計(jì)入工程總價(jià)款。再次，關(guān)于稅金，答辯人將此分包工程的稅款含入答辯人總承包工程的稅款內(nèi)代繳為繳納，并有完稅憑證加以佐證，某某公司只有分包工程價(jià)款收據(jù)而沒(méi)有繳稅憑證，因此，該稅金不應(yīng)給付給某某公司。

綜上所述，答辯人請(qǐng)求如下：某、請(qǐng)求人民法院否定申請(qǐng)?jiān)賹徣四衬彻�司提出的第二�?xiàng)、第三項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。第二、判決答辯人僅承擔(dān)某某公司工程造價(jià)款 7,257,502.89元(人民幣)。第三、判決某某公司承擔(dān)工程逾期違約金共計(jì)4,354,501.734元(人民幣)。第四、本案全部訴訟費(fèi)用由某某公司承擔(dān)。

此致

最高人民法院

答辯人：太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司XXXX工程處

答辯人：太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司

2013年5月7日

附：1、答辯人營(yíng)業(yè)執(zhí)照共2份

2、答辯人法定代表人身份證明書1份

3、答辯人訴訟代理人授權(quán)委托書1份

4、律師證復(fù)印件1份

5、律師事務(wù)所介紹信1份

6、工程造價(jià)鑒定報(bào)告復(fù)印件1份

7、《建筑裝飾工程施工合同》復(fù)印件1份

8、完稅證明復(fù)印件1份

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