民風(fēng)是指民眾在生活勞作過程中漸漸形成、反復(fù)出現(xiàn)并規(guī)定相互之間權(quán)利義務(wù)和利益沖突解決機(jī)制的行為規(guī)范。它是民間生活秩序的重要基礎(chǔ),體現(xiàn)了民眾生活習(xí)慣、行為方法、道德見解以及心理結(jié)構(gòu)等方面的特點(diǎn),是構(gòu)成民眾生活史的主體與核心。
民風(fēng)習(xí)慣出于民眾生產(chǎn)生活實(shí)踐中直接體驗(yàn)和行為的積累,是人們約定俗成的一種心理和行為的默契,使生活于其中的人每日在不知不覺中鑄就了他們的行為、見解和情感。這里的民風(fēng)臨時(shí)界定為習(xí)慣法,它獨(dú)立于國家法之外,體現(xiàn)了群體成員的意志和利益,而且有著被共同承認(rèn)的社會(huì)力量來保障實(shí)在施。
一、習(xí)慣法的特征行政法作為國家法的一個(gè)構(gòu)成部分,具有國家法的一般特征。法律作為人類文明的標(biāo)志是為維持一定的社會(huì)秩序而訂定的。它具有條理清楚、適用范圍廣、外在強(qiáng)制力強(qiáng)的特點(diǎn),但是也有其自身的范圍性。即使在本日,我們也無法規(guī)避一個(gè)實(shí)際:國家存在一些經(jīng)濟(jì)文化閉塞的地區(qū),在這些邊沿地帶,由于存在長期的封閉性,國家法無法調(diào)控全部的法律關(guān)系和社會(huì)關(guān)系。在這些地區(qū),大概存在某些宗族團(tuán)體,他們長期形成的約定俗成的不成文規(guī)定有時(shí)候比成文法更有效。但是仍需注意的是參考系的問題,在印度,寡婦殉葬是合乎情理的民風(fēng),在西方卻被以為是野蠻的行為。因此這也為國家訂定法律時(shí)提供了某些背景資料,即是否聯(lián)合本土資源的習(xí)慣風(fēng)俗,在選擇這部分習(xí)慣風(fēng)俗的過程中,應(yīng)該得到尊重和承認(rèn)的是廣泛得到服從的慣例,而不是某些特別群體的。
其次,趨同于民眾的價(jià)值取向。民風(fēng)之所以非常重要,不但由于法律不是萬能的,更切合實(shí)際的選擇趨向是社會(huì)習(xí)俗對(duì)于大眾無需很強(qiáng)的理性知識(shí)就能被接受,比較符合民眾的心理認(rèn)同。
在由傳統(tǒng)向現(xiàn)代社會(huì)轉(zhuǎn)變過程中,民風(fēng)習(xí)慣依然有強(qiáng)大的生命力。尤其是在廣大的鄉(xiāng)村地區(qū),蘊(yùn)含著傳統(tǒng)道德與情理因子的民風(fēng)習(xí)慣仍在很大程度上支配著人們的生活與行為。將善良民風(fēng)、公序良俗有機(jī)地運(yùn)用于司法審判,合情、公道、合法地化解糾紛,是一種有益的創(chuàng)新式司法選擇。在法律出現(xiàn)立法空缺時(shí),司法人員可以依照自己對(duì)法律原則的理解,對(duì)案情的觀察,運(yùn)用自由裁量權(quán),對(duì)案件做出裁判。
二、習(xí)慣法對(duì)現(xiàn)代法治的影響習(xí)慣法是一定區(qū)域內(nèi)的群眾針對(duì)一種重復(fù)出現(xiàn)的事態(tài),在長期的共同生活過程中漸漸形成的一種自發(fā)的習(xí)慣大概說是秩序。
這類習(xí)慣由于調(diào)整領(lǐng)域的特別性和重要性,人們予以認(rèn)同并公認(rèn)其不可缺乏性,賦予其權(quán)威并共同信守,經(jīng)過由零星向系統(tǒng)化的完善之后便具有了法的特性,因而稱為習(xí)慣法。因此,習(xí)慣法是一種具有民族精神的自發(fā)的社會(huì)制度,由此不同于國家法的存在。
社會(huì)是由一個(gè)個(gè)人作為它的構(gòu)成元素,任何社會(huì)的首要目標(biāo)就是對(duì)社會(huì)成員行為的制約和對(duì)社會(huì)秩序的控制。這就需要具備一定的社會(huì)控制工具,比如成文的法律以及不成文的習(xí)俗,宗教,倫理,道德等,它們?cè)诓煌姆矫骟w現(xiàn)著對(duì)社會(huì)生活的控制。
在一個(gè)社會(huì)控制的大系統(tǒng)中,各類規(guī)范發(fā)揮作用的界限不是涇渭分明的,而是常常相互交叉滲透、共同協(xié)作的。它們分別從不同的角度表明人們向社會(huì)提出強(qiáng)制程度的不同要求。因此過分側(cè)重于國家法律的控制手段而輕視民族習(xí)慣法的作用,社會(huì)控制機(jī)制就會(huì)失衡,將不利于問題的圓滿解決。民族習(xí)慣法的存在補(bǔ)充了國家控制機(jī)制的不足,成為一種有效的補(bǔ)救手段和協(xié)同方法。
三、習(xí)慣法的發(fā)展趨勢探求法律的價(jià)值意義就是在尋找法律最真實(shí)的生命,禁絕這種探求就是在抹殺法律的生命。行政法作為國家法的一個(gè)法律部門,負(fù)擔(dān)著調(diào)整行政關(guān)系的任務(wù),行政關(guān)系就是國家行政機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)其行政職能的社會(huì)形式。國家法與民間法的沖突與互動(dòng)也屬于社會(huì)轉(zhuǎn)型期的特定產(chǎn)物,在某些特定條件下,如分配財(cái)產(chǎn)只分男不分女的情況,這時(shí)假如我們僅僅傲慢地斥之為“封建思想”而不屑一顧,那就只會(huì)加劇抵牾,而絲毫無助于問題的解決。雖然,我們并不是主張國家法律應(yīng)該一味遷就民間習(xí)俗,但我們必須認(rèn)真去面對(duì)其中復(fù)雜的關(guān)系。在民族地區(qū)作為外來規(guī)范的國家法被人們完全接受需要一個(gè)漫長的過程。過程中會(huì)出現(xiàn)它與民族習(xí)慣法不停沖突、調(diào)適,旨在尋求二者整合最佳途徑的現(xiàn)象。民族區(qū)域自治的法律法規(guī)以及現(xiàn)階段不少民族地區(qū)在進(jìn)入8O年代后所訂立的村規(guī)民約,實(shí)質(zhì)上即是二者尋求整合過程中不停調(diào)適的良好途徑。
四、結(jié)語傳統(tǒng)社會(huì)是禮治,現(xiàn)代社會(huì)是法治,對(duì)立面比較強(qiáng)。但雙方并不完全對(duì)立,應(yīng)當(dāng)在發(fā)展中尋求一種契合,這樣法治和禮治能夠共同為社會(huì)的發(fā)展提供智力資源。這個(gè)契合就是內(nèi)生秩序和問構(gòu)秩序構(gòu)成下的民風(fēng)習(xí)慣。內(nèi)生秩序值得我們存眷,值得我們尊重,尊重社會(huì)的原創(chuàng)性。對(duì)民風(fēng)而言,其經(jīng)濟(jì)意義、社會(huì)意義與當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)發(fā)展有密切關(guān)系,只有全社會(huì)真正理解了民風(fēng)的文化意義、經(jīng)濟(jì)意義和法律意義,才有助于運(yùn)用和諧的立法、司法和守法方法促進(jìn)社會(huì)和諧。
[法律的影響]