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2005年會計職稱考試《初級經(jīng)濟法基礎(chǔ)》
第三章 公司法律制度——重點難點講義
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本章的重點內(nèi)容是有限責任公司的設(shè)立與組織機構(gòu)、股份有限公司的設(shè)立與組織機構(gòu)、股份有限公司的股份發(fā)行、公司債券的發(fā)行條件。考生應(yīng)特別注意案例分析題中股份發(fā)行(如原國有企業(yè)改制為股份有限公司發(fā)行股票的條件)、股東大會與董事會的職權(quán)問題。在最近3年的考試中,本章都占很大的比例,題型主要為單選、多選、綜合題。
一、公司的概念
公司是依照公司法設(shè)立的以贏利為目的的企業(yè)法人。我國的公司包括有限責任公司和股份有限公司兩種。
二、有限責任公司
有限責任公司的設(shè)立條件、設(shè)立程序及組織機構(gòu)見下表:
設(shè)立條件
(1)股東符合法定人數(shù),2人以上50人以下；
(2)股東出資達到法定資本(也稱注冊資金)最低限額。即:以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元；以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元；以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元；
(3)股東共同制定公司章程；
(4)有公司名稱(有限責任公司必須在公司名稱中標明“有限責任公司”字樣),并建立相應(yīng)的組織機構(gòu)；
(5)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
設(shè)立程序
1.訂立發(fā)起人協(xié)議:在公司未成立前,發(fā)起人對設(shè)立費用及設(shè)立債務(wù)承擔連帶責任。
2.制定公司章程:公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。
3.依法報經(jīng)行政審批:并不是所有有限責任公司的設(shè)立都需經(jīng)政府主管部門的行政批準。需要辦理行政審批的有限責任公司主要有以下兩類:(1)法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的公司；(2)公司營業(yè)項目中有必須依法報經(jīng)審批的公司。
4.股東繳納出資并驗資；
5.確立公司組織機構(gòu)；
6.申請設(shè)立登記；公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期,為有限責任公司成立日期。公司自成立之日起,取得法人資格,具有了權(quán)利能力和行為能力。分公司不具有法人資格。
7.簽發(fā)出資證明書。
組織機構(gòu)
主要包括:股東會、董事會或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會或者監(jiān)事。
在此我們重點講解一下有限責任公司的組織機構(gòu):
1.有限責任公司的股東會
有限責任公司股東會是公司的權(quán)力機構(gòu),是公司的最高決策機關(guān),而不是公司的執(zhí)行機關(guān),因此,股東會只對公司的重大問題進行決策。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責任公司的股東會由全體股東組成。作為有限責任公司特殊形態(tài)的國有獨資公司不設(shè)股東會。召開股東會會議,應(yīng)當于會議召開前15日以前通知全體股東。代表1/4以上表決權(quán)的股東,或1/3以上董事,或公司監(jiān)事可以提議召開股東會臨時會議。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式或者修改公司章程作出決議,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。
股東會的職權(quán)如下:
股東會的職權(quán)(在案例分析題中考生應(yīng)嚴格區(qū)分股東會、董事會、經(jīng)理職權(quán)的劃分)
(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；
(2)選舉和更換董事,決定有關(guān)董事的報酬事項；
(3)選舉和更換由股東代表出任的(考生應(yīng)特別注意,不是全部監(jiān)事,因為監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成,監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生)監(jiān)事；
(4)審議批準董事會的報告；
(5)審議批準監(jiān)事會的報告；
(6)審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案決算方案；
(7)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；
(8)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；
(9)對發(fā)行公司債券作出決議；
(10)對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；
(11)對公司合并分立變更公司形式解散和清算等事項作出決議；
(12)修改公司章程。
2.有限責任公司的董事會和臨事會:
組成
董事會的組成及議事規(guī)則:
由3—13人組成,董事任期不得超過3年,任期屆滿,連選可以連任。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以設(shè)1名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會；執(zhí)行董事為公司的法定代表人,執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。三分之一以上董事可以提議召開董事會會議。并應(yīng)于會議召開10日以前通知全體董事。
監(jiān)事會的組成:
由股東代表和適當比例的公司職工代表組成,監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。董事、經(jīng)理、財務(wù)負責人、國家公務(wù)員不得兼任監(jiān)事。
職權(quán)
董事會的職權(quán):
①負責召集股東會,并向股東會報告工作；②執(zhí)行股東會的決議；③決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；④制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑥制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；⑦擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；⑧決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；⑨聘任或者解聘公司經(jīng)理(總經(jīng)理)(以下簡稱經(jīng)理),根據(jù)經(jīng)理的提名,聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人,決定其報酬事項；⑩制定公司的基本管理制度。
監(jiān)事會的職權(quán):
①檢查公司財務(wù)；②對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督；③當董事和經(jīng)理的行為損害公司利益時,要求董事和經(jīng)理予以糾正；④提議召開臨時股東會；⑤公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
3.有限責任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)、責任和任職資格
(1)董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)和責任
董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人；董事、經(jīng)理不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保；董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè),所得收入應(yīng)當歸公司所有；董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外,不得同本公司訂立合同或者進行交易。
(2)董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格
《公司法》規(guī)定,董事、經(jīng)理及財務(wù)負責人不得兼任監(jiān)事,國家公務(wù)員也不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。
三、股份有限公司
1.股份有限公司的設(shè)立條件與設(shè)立程序
設(shè)立條件
1．發(fā)起人符合法定人數(shù)(應(yīng)當有5人以上的發(fā)起人,其中必須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；國有企業(yè)改建為股份有限公司的,發(fā)起人可以少于5人,但應(yīng)當采取募集設(shè)立方式。)
2．發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。(股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元)
3．股份發(fā)行籌辦事項符合法律規(guī)定(以募集設(shè)立方式設(shè)立公司的,發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%)
4．發(fā)起人制訂公司章程,并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
5．有公司名稱,建立符合股份有限公司的組織機構(gòu)
6.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
設(shè)立程序
1．發(fā)起人的發(fā)起
2．制訂公司章程
3．申請設(shè)立批準(根據(jù)《公司法》的規(guī)定,設(shè)立股份有限公司必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)部門或者省級人民政府批準。)
4．認購股份
5．募集設(shè)立時召開公司創(chuàng)立大會
6．建立公司組織機構(gòu)
7．申請設(shè)立登記(以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的,董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi),向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。)
8.依法公告(公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期,為公司成立日期。)
(1)股份有限公司的設(shè)立有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。其認股程序主要如下:
以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司,其認股程序主要有:
①發(fā)起人認足公司應(yīng)發(fā)行的全部股份。②發(fā)起人繳納股款。③進行驗資。
以募集設(shè)立方式股份有限公司,其認股程序如下:
①取得股票發(fā)行資格。②發(fā)起人認購公司發(fā)行股份的一定比例。③制訂招股說明書。④簽訂承銷協(xié)議與代收股款協(xié)議。⑤申請股票發(fā)行的批準。⑥招認股份,繳納股款。⑦進行驗資。
(2)創(chuàng)立大會
創(chuàng)立大會是公司設(shè)立中的決議機關(guān),是認股人大會。根據(jù)《公司法》規(guī)定,發(fā)行股份的股款繳足并經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資出具證明后,發(fā)起人應(yīng)當在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)起人應(yīng)當在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)二分之一以上的認股人出席,方可舉行。
創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)(注意多選題):(1)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；(2)通過公司章程；(3)選舉董事會成員；(4)選舉監(jiān)事會成員；(5)對公司的設(shè)立費用進行審核；(6)對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；(7)發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的,可以作出不設(shè)立公司的決議。
創(chuàng)立大會作出的決議,必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。
2.股份有限公司的組織機構(gòu)
股份有限公司的組織機構(gòu)包括股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理。
在此,我們重點分析一下股東大會和董事會。
股份有限公司的股東與股東大會
(1)股東大會的職權(quán)、形式及議事規(guī)則見下表
股東大會的職權(quán)
股份有限公司股東大會行使的職權(quán),與有限責任公司股東會的職權(quán)相比,除有限責任公司股東會對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議外,其他職權(quán)基本一致。
股東大會的形式
股份有限公司股東大會的形式分為年會和臨時會兩種。
我國《公司法》規(guī)定,有下列情形之一的,應(yīng)當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會:①董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；②公司未彌補的虧損達股本總額三分之一時；③持有公司股份10%以上的股東請求時；④董事會認為必要時；⑤監(jiān)事會提議召開時。
股東大會的議事規(guī)則
(1)召開股東大會,應(yīng)當將會議審議的事項于會議召開30日以前通知各股東。臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。(2)代理人受托出席股東大會時,應(yīng)當向公司提交股東授權(quán)委托書,并只能在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。(3)股東大會的決議分為特別決議(公司合并、分立或者解散、修改公司章程)和一般決議(其他事項)。特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過；一般決議只須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的1/2以上通過。
股份有限公司的董事會與經(jīng)理
(1)董事會的組成及職權(quán)
股份有限公司董事會由5—19人組成,職權(quán)與有限責任公司基本相同。
(2)董事和董事長
董事的產(chǎn)生方式:以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的,第一屆董事由發(fā)起人選舉產(chǎn)生；以募集設(shè)立方式設(shè)立的,第一屆董事由創(chuàng)立大會選舉產(chǎn)生。董事長的產(chǎn)生方式:股份有限公司的董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生,而有限責任公司董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
董事長行使下列職權(quán):(1)主持股東大會和召集、主持董事會會議；(2)檢查董事會決議的實施情況；(3)簽署公司股票、公司債券。
(3)董事會會議
股份有限公司召集董事會會議,應(yīng)當于會議召開10日以前通知全體董事。
董事會開會時,董事應(yīng)親自出席,董事因故不能出席時,可以書面委托其他董事代為出席,但書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當對會議所議事項作成會議記錄,由出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名。
《公司法》規(guī)定,股份有限公司董事會須由二分之一以上的董事出席方可舉行。董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事應(yīng)當對董事會的決議承擔責任。
(4)經(jīng)理
股份有限公司的經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。
3、股份有限公司的股份發(fā)行(要求考生必須掌握)
股份的特征:股份一律平等；股份不可分割；股份可以轉(zhuǎn)讓；股份是有價證券,可以流通。
設(shè)立股份有限公司申請公開發(fā)行股票的條件
(1)其生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策；(2)其發(fā)行的普通股限于一種,同股同權(quán)；(3)發(fā)起人認購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%；(4)在公司擬發(fā)行的股本總額中,發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3 000萬元；(5)向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%,公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的,向社會公眾發(fā)行部分的比例最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的10%；(6)發(fā)起人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為；(7)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。
新股發(fā)行的條件
1． 前一次發(fā)行的股份已募足,并間隔1年以上。
2． 公司最近3年連續(xù)盈利,并可向股東支付股利；如公司以當年利潤分派新股,不受該條款限制。
3． 公司最近3年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載。
4.公司預(yù)期利潤率可達同期銀行存款利率。
股份發(fā)行的價格
1.同股同價發(fā)行2.不得折價發(fā)行
股份發(fā)行的程序
1． 由董事會作出決議,擬訂公司增加資本、發(fā)行新股的方案。
2． 召開股東大會,審議井表決發(fā)行方案,通過修改公司章程、發(fā)行新股的決議。
3． 聘請社會審計、資產(chǎn)評估、律師等中介機構(gòu)準備發(fā)行文件,并依法報經(jīng)政府有關(guān)部門核準。
4.公開有關(guān)新股發(fā)行的資料并制作認股書。
5.繳納股款。
6.辦理變更登記。
7.依法公告。
四、上市公司
1． 申請股票上市的法定條件是:
股票經(jīng)批準已公開發(fā)行；公司股本總額不少于人民幣5000萬元；最近3年連續(xù)盈利；持有股票面值1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人；向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%；公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的,向社會公眾發(fā)行部分的比例為15%以上；公司最近3年無重大違法行為,財務(wù)會計報告無虛假記載。
2． 上市公司信息披露包括中期報告和年度報告。
上市公司應(yīng)當在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi),公告其中期報告。
上市公司應(yīng)當在每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi),公告其年度報告。
中期報告的內(nèi)容包括:公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；涉及公司的重大訴訟事項；已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；提交股東大會審議的重要事項。
年度報告的內(nèi)容包括:公司概況；公司財務(wù)會計報告和經(jīng)營情況；董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關(guān)高級管理人員簡介及其持股情況；已發(fā)行的股票、公司債券情況,包括持有公司股份最多的前10名股東名單和持股數(shù)額。
3． 上市公司的上市暫停與終止
上市公司的上市暫停條件(由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)決定暫停其股票上市交易)
(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；
(2)公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況,或者對財務(wù)會計報告作虛假記載；
(3)公司有重大違法行為；
(4)公司最近3年連續(xù)虧損。
上市公司的上市終止條件
(1) 上市公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況,或者對財務(wù)會計報告作虛假記載,經(jīng)查實后果嚴重的；
(2) 上市公司具有重大違法行為,經(jīng)查實后果嚴重的；
(3) 上市公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化,不再具備上市條件,在限期內(nèi)未能消除的；
(4) 公司最近3年連續(xù)虧損,在限期內(nèi)未能消除的；
(5) 公司決議解散的；
(6) 公司被行政主管部門依法責令關(guān)閉的；
(7)公司被依法宣告破產(chǎn)的。
五、公司債券
公司債券是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。
公司債券可分為:1.記名公司債券和無記名公司債券。2.可轉(zhuǎn)換公司債券與非轉(zhuǎn)換公司債券
1.公司債券的發(fā)行
公司債券發(fā)行的主體
根據(jù)會計
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