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秦皇島律師專利侵權代理詞
秦皇島陳立峰律師事務所專利案件代理詞
專利案件代理詞
審判長、審判員：
我受本案被告張民、被告廣東金城科技發(fā)展有限公司的委托，依法擔任光明公司訴張民、廣東金金城科技發(fā)展有限公司實用新型專利侵權一案的代理人，開庭前，我仔細查閱和研究了本案的全部案卷材料和有關法律法規(guī)，本代理人認為光明公司訴張民和廣東金金城科技發(fā)展有限公司侵害其實用新型專利權是一種惡意訴訟行為。下面我就本案談九個方面的意見如下：
一、本案第一、二被告均不是適格被告。
法庭調查表明：金城電腦耗材經(jīng)營部的工商營業(yè)執(zhí)照核準登記無效�！秱�體工商戶名稱登記管理辦法》第十三條規(guī)定申請個體工商戶名稱預先核準，應當由申請人或申請人委托的代理人向經(jīng)營場所所在地的登記機關提交以下材料：
（一）個體工商戶名稱預先核準申請書；（二）經(jīng)營者的身份證明；（三）經(jīng)營者委托代理人辦理的，還應當提交委托書和代理人的身份證明。
工商行政管理局提供的金城電腦耗材經(jīng)營部的登記資料表明，張民既沒有親自去申請此項登記行為，也沒有書面委托他人去進行登記，所以金城電腦耗材經(jīng)營部的工商營業(yè)執(zhí)照核準登記違反程序是錯誤的，是應當撤銷的，其登記行為自始至終無效！張民不應對金城電腦耗材經(jīng)營部的行為承擔任何法律責任。
法庭調查清楚的表明：原告的委托代理人李偉2011年8月26日購買兩
個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆的商家——是廣州天河區(qū)石牌金城電腦耗材經(jīng)營部。石牌金城電腦耗材經(jīng)營部糸個體工商戶，為待業(yè)青年蔣晴所有經(jīng)營。金城電腦耗材經(jīng)營部于2011年9月15日巳經(jīng)倒閉停辦，門店巳轉讓他人。蔣晴在申辦金城電腦耗材經(jīng)營部的工商營業(yè)執(zhí)照時，因自己的身份證丟失而使用了本案第一被告張民的身份證登記。因原告的委托代理人李偉索取購買發(fā)票，發(fā)票巳用完的金城電腦耗材經(jīng)營部請廣東金金城科技發(fā)展有限公司代開了一張收據(jù)和一張發(fā)票，其收款、開票是蔣晴，同行業(yè)之間臨時借用一張發(fā)票司空見慣。事實上張民沒有參與金城電腦耗材經(jīng)營部的經(jīng)營管理和收益。因此本案的適格被告應當是實際持有、管理金城電腦耗材經(jīng)營部的蔣晴，而不應是被借用了身份證的張民和張民所在的廣東金金城科技發(fā)展有限公司。
二、本案第一、二被告沒有專利侵權的主觀過錯，不構成專利侵權行為
專利侵權主觀上的過錯包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權的行為而實施該行為；所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實施了侵犯他人專利權的行為。
專利法明確規(guī)定未經(jīng)專利權的許可，不得實施專利，并且對實施行為作了明確的界定，即為生產經(jīng)營目的制造、銷售、使用、許諾銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品的行為。只有符合上述類型時，才能構成侵權行為，違法性是專利侵權行為的構成要件之一。
《專利法》第七十條規(guī)定：“為生產經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利侵權的產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任”，從這條規(guī)定中可以看出，在經(jīng)營者無過錯的情況下，能證明產品的合法來源，即使銷售了侵權產品也不承擔賠償責任！
本案中，金城電腦耗材經(jīng)營部蔣晴的行為是一種不明知、不應知的銷售行為。蔣晴應原告委托代理人李偉的主動購買要求，為原告在廣州一泓電腦科技公司炒貨兩個君好羲之筆免驅手寫板的行為并不違法 。君好羲之筆免驅手寫板來源于 廣州一泓電腦科技公司經(jīng)營的深圳千彩計算機公司生產的產品，不論這種產品是否為專利侵權產品，本案被告一、二均不需承擔法律責任。
三、原告認定君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆為專利侵權產品沒有法律依據(jù)。
1、金城電腦耗材經(jīng)營部2011年8月26日賣給原告的委托代理人李偉的兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆，糸深圳市千彩計算機糸統(tǒng)有限公司自行研發(fā)生產的，該產品商標巳經(jīng)國家商標局依法批準注冊，按商標法規(guī)定的商標的禁止條件，申請注冊商標的標記的產品不得侵犯他人的外觀設計專利權等在內的先權利或合法利益。本代理人認為既然君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆取得了國家商標局依法批準注冊，該產品應當是合法產品而不是原告所訴的侵害光明公司實用新型專利權的產品。否則國家商標局不可能依法批準該產品的注冊商標！
2、剛才法庭調查中，深圳市千彩計算機糸統(tǒng)有限公司出示的證據(jù)表明君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆，糸深圳市千彩計算機糸統(tǒng)有限公司委托他人或自行研發(fā)生產的產品，不是侵權產品。
3、本案所涉的產品是否為專利侵權產品未經(jīng)法定機構認定�！秾＠ā返诹粭l第二款規(guī)定 “專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人或者利害關系人出具由國務院專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進行檢索、分析和評價后作出的
專利權評價報告，作為審理、處理專利侵權糾紛的證據(jù)�！�
剛才法庭調查中原告沒有舉證君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆糸專利侵權產品的專利權評價報告或鑒定結論，相反本案第三被告卻舉出了充足的證據(jù)證明該產品是自行研發(fā)的不構成侵權的依據(jù)。君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆是一種技術含量高的電子產品，本代理人認為君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆是否糸專利侵權產品的鑒定結論應當由技術權威部門作出司法技術鑒定，不能由原告信口雌黃！
因此，本代理人鄭重請求法庭責令原告當庭依法提供君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆侵權的專利權評價報告或司法技術鑒定結論，這是本案的關鍵證據(jù)！否則原告應當承擔舉證不能的法律責任！
四、本案第一被告金城電腦耗材經(jīng)營部對原告所訴具體產品沒有辨別能
力。
退一步講，即使如原告所訴君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆是侵權產品，金城電腦耗材經(jīng)營部也沒有辨別能力。金城電腦耗材經(jīng)營部賣出的兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆是一種技術含量高的電子產品，該產品商標巳經(jīng)國家商標局依法批準注冊。君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆是否構成侵權，不是金城電腦耗材經(jīng)營部蔣晴所能辨別的，恐怕大多數(shù)人都無法辨別，因有關專利侵權判定,必須將產品與對方權利要求書中的技術方案進行對比,判定,很復雜。況且深圳市千彩計算機糸統(tǒng)有限公司公開生產、廣州一泓電腦科技公司公開經(jīng)銷君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆沒有任何執(zhí)法部門去制止和處理！金城電腦耗材經(jīng)營部蔣晴又怎能能辨別得了其侵權與否？！
說句心里話，如果明知君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆侵害原告光明公司的實用新型專利權，金城電腦耗材經(jīng)營部蔣晴和其員工也不會將它炒來賣給被侵權的光明公司，因為當時光明公司的的委托代理人李偉購買時表明了身份而且等貨等了一個多小時。金城電腦耗材經(jīng)營部還按原告光明公司的要求出具了發(fā)票。購買者就是光明公司。明知是侵權產品而將它銷售給被侵權公司天底下沒有這樣的蠢人！由此可見金城電腦耗材經(jīng)營部蔣晴和其員工沒有侵權故意！
五、本案被告金城電腦耗材經(jīng)營部僅僅銷售了兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆，即使有侵權行為其情節(jié)也特別輕微。原告索要巨額賠償于法無據(jù)
《專利法》第六十五條 侵犯專利權的賠償數(shù)額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開
支。
專利損失不外乎侵權實際損失和所實際減少的收入。剛才法庭調查巳經(jīng)很清楚，原告沒有就其受到的實際損失舉證，這只能說明原告的所謂六十萬元損失子虛烏有！金城電腦耗材經(jīng)營部2011年8月26日僅僅賣給原告的委托代理人李偉的兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆，貨源炒買于廣州市一泓電腦科技有限公司。而且這種買賣行為也是按原告方的主動購買要求進行的。所買賣的貨物價值充其量為區(qū)區(qū)230元人民幣，退一萬步講，即算兩個君好羲之筆電腦手寫筆是侵權產品，其無意的侵權行為和情節(jié)也特別輕微，對原告光明公司何來10萬元的巨額損失呢？！金城電腦耗材經(jīng)營部是小本經(jīng)營，僅僅炒買炒賣了兩個君好羲之筆電腦手寫筆，哪里有什么庫存可供原告光明公司銷毀呢？！這不是明擺著的仗勢欺人、血口噴人、敲詐勒索又是什么呢？！
六、原告所訴具體產品不一定是本案第一被告金城電腦耗材經(jīng)營部所銷
售。
應當提請法庭注意的是，原告在金城電腦耗材經(jīng)營部的購買行為類似于行政機關違法的釣魚執(zhí)法！廣州南方公證處（2011）南公證內字第44039號公證書不是現(xiàn)場公證，其所訴產品沒有在店家當場封存。廣州南方公證處（2011）南公證內字第44039號公證書屬于外出辦理保全證據(jù)公證，依照《公證程序規(guī)則》第二十八條、五十四條的規(guī)定應當由兩名公證員進行，而該公證僅一人，所以廣州南方公證處（2011）南公證內字第44039號公證書屬于無效公證，該公證不產生法律效力。金城電腦耗材經(jīng)營部2011年8月26日賣給原告委托代理人李偉兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆，糸深圳市千彩計算機糸統(tǒng)有限公司自行研發(fā)生產的，該產品商標巳經(jīng)國家商標局依法批準注冊，是事實。但是今天在法庭上調查中原告舉證的兩個君好羲之筆電腦手寫筆是否為金城電腦耗材經(jīng)營部2011年8月26日賣給原告委托代理人李偉的產品，當時沒有銷售人或見證人的印跡，是否為原告方事后調換嫁禍于人，被告方和代理人不得不表示懷疑，因為在在本案中原告及原告的委托代理人李偉本來就存在不道德的故意設套行為！
七、本案第一被告金城電腦耗材經(jīng)營部所銷售的兩個君好羲之電腦手寫筆來自于廣州市一泓電腦科技有限公司。
剛才法庭調查巳經(jīng)很清楚，金城電腦耗材經(jīng)營部2011年8月26日賣給原告的委托代理人李偉的兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆，貨源來自于廣州市天河區(qū)石牌西路38—40海正電腦城122檔廣州市一泓電腦科技有限公司。深圳千彩計算機系統(tǒng)有限公司也向廣州市一泓電腦科技有限公司銷售了上述產品。廣州市一泓電腦科技有限公司與本案有利害關系，其所供產品真假如何、侵權與
否，以及本案確定損失數(shù)額應為多少，都需要廣州市一泓電腦科技有限公司參與訴訟才能搞清。在本案受理后，本案第一、二被告認為為查明本案真相，確認本案涉及的君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆是否為侵權產品，保護自己的合法權利，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條之規(guī)定，均申請法庭將廣州市一泓電腦科技有限公司追加為本案必須共同進行訴訟的當事人，本案第三被告也提出了追加廣州市一泓電腦科技有限公司為本案當事人的要求，很遺憾法庭沒有同意，在此本代理人再次提出申請追加廣州市一泓電腦科技有限公司為本案當事人參與訴訟的請求，請法庭充分考慮。
八、本案第一被告金城電腦耗材經(jīng)營部的銷售行為與本案第二被告廣東
金金城科技發(fā)展有限公司無關。
廣州市天河區(qū)石牌金城電腦耗材經(jīng)營部是經(jīng)廣州市天河區(qū)工商行政管理
局依法批準成立的個體工商戶，為待業(yè)青年蔣晴個人經(jīng)營。廣東金金城科技發(fā)展有限公司是經(jīng)廣東省工商行政管理局依法批準成立的具有獨立法人資格的有限責任公司，張民是其中的大股東之一。金城電腦耗材經(jīng)營部與廣東金金城科技發(fā)展有限公司不存在隸屬關系，金城電腦耗材經(jīng)營部蔣晴的經(jīng)營行為與廣東金金城科技發(fā)展有限公司無關。廣東金金城科技發(fā)展有限公司基于商戶之間的幫助僅僅是代開了一張收據(jù)發(fā)票而已。金城電腦耗材經(jīng)營部賣給原告的兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆的行為，即使有侵權行為也只能由金城電腦耗材經(jīng)營部的所有人蔣晴自己承擔責任，原告要廣東金金城科技發(fā)展有限責任公司來為他人承擔責任豈不冤枉！
九、原告方濫用訴權。
法庭調查表明，金城電腦耗材經(jīng)營部本來沒有君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆。2011年8月26日原告的委托代理人李偉指名需要購買兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆，經(jīng)營者蔣晴想客戶之所想，急客戶之所急，經(jīng)到處打聽，派員工才從廣州市一泓電腦科技有限公司炒買來兩個給原告的委托代理人李偉。李偉為購買到這兩個君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆，在金城電腦耗材經(jīng)營部柜臺前等了一個多小時。真是好心沒好報！涉世未深、老實善良的農村女青年蔣晴哪里會知道因此而中了原告及原告代理人甚至包括兩名公證人員精心設計的極不道德的圈套呢？！不僅禍及了自己，而且還連累了張民及張民所在的廣東金金城科技發(fā)展有限公司！原告的濫用訴權造成了具有二十多年經(jīng)營歷史的廣東金金城科技發(fā)展有限公司的商業(yè)聲譽受損，銷售下降，利潤減少，并且不得巳而支付本案訴訟成本。本來原告方認為其專利產品被侵權，起訴對其實施了侵權行為
的公司足矣，又何必傷害無辜的人和公司呢？！其濫用訴權的惡意訴訟行為應當受到譴責！本案第一、二被告也將保留反訴追究原告方法律責任的權力！
綜上所述，本代理人認為，本案被告一、二均不是適格被告，認定君好羲之筆（免驅版）電腦手寫筆為專利侵權產品沒有法律依據(jù)，沒有專利侵權的主觀過錯，不構成專利侵權行為；原告方濫用訴權。為保護被告一、二的合法權利，維護社會的公平正義，代理人請求人民法院查明事實真相，明鏡高懸，充分采納本代理人的意見，依法判決駁回原告方的全部訴訟請求。
代理人：秦皇島市律師陳立峰
2013-05-06
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