涉外不當(dāng)?shù)美蜔o因管理之債的法律適用
涉外不當(dāng)?shù)美蜔o因管理之債的法律適用
因不當(dāng)?shù)美?unjust enrichment)和無因管理(negotiorum gestio voluntary agency)而發(fā)生的債，又稱為準(zhǔn)合同之債(quasi—contractual agency)，它包括那些既不是由于合同也不是由于侵僅行為產(chǎn)生的具有債的特征的法律關(guān)系。
一、不當(dāng)?shù)美?/p>
所謂不當(dāng)?shù)美侵阜缮蠜]有根據(jù)，有損于他人而自己獲得的一種利益。不當(dāng)?shù)美捎跊]有合法的根據(jù)，因而雖屬既成事實(shí)也不受法律保護(hù)，并隨這一既成事實(shí)的出現(xiàn)而在當(dāng)事人之間形成相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
不當(dāng)?shù)美蠖喟l(fā)生于非債清償?shù)那闆r下，如對(duì)巳清償?shù)膫鶆?wù)再為給付；或基于原合同關(guān)系而結(jié)付，后來合同被宣告無效；以及如在合同當(dāng)事人之間一方因不可抗力無法履行而在此前已受領(lǐng)了對(duì)方的給付等等。各國對(duì)不當(dāng)?shù)美蛇m用的觀點(diǎn)，主要有以下幾種：
(1)適用原因事實(shí)發(fā)生地。持該理論的國家認(rèn)為不當(dāng)?shù)美婕安划?dāng)?shù)美l(fā)生地國的公共秩序、社會(huì)道德風(fēng)尚和法律觀念，因而應(yīng)適用原因事實(shí)發(fā)生地法。如《日本法例》規(guī)定：“因無因管理、不當(dāng)?shù)美虿环ㄐ袨槎a(chǎn)生的債權(quán)成立及效力，依其原因事實(shí)發(fā)生地法�！薄缎傺览麌H私法法令》第35條規(guī)定：“不當(dāng)?shù)美捌浞缮系暮蠊�，適用利益發(fā)生地法�！薄睹佤斆穹ǖ洹返�2098條規(guī)定：“因法律的實(shí)施、無因管理、不當(dāng)?shù)美筒划?dāng)交付某物所生之債，依原因事實(shí)發(fā)生地法或應(yīng)發(fā)生地的`法律�！�
(2)適用支配原法律義務(wù)或關(guān)系的法律。許多不當(dāng)?shù)美袨樵从谝欢ǖ姆申P(guān)系。此時(shí)，應(yīng)考慮原法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的適用。如《奧地利聯(lián)邦國際私法規(guī)》第16條規(guī)定，如果不當(dāng)?shù)美窃诼男蟹闪x務(wù)的過程中發(fā)生的，應(yīng)適用支配原法律義務(wù)或關(guān)系的法律。前南斯拉夫法律沖突法第27條也規(guī)定，不當(dāng)?shù)美m用產(chǎn)生或預(yù)料會(huì)產(chǎn)生或假設(shè)會(huì)產(chǎn)生該項(xiàng)得利的法律關(guān)系的推據(jù)法。
(3)適用當(dāng)事人本國法。1965年《波蘭國際私法》第3l條規(guī)定，在當(dāng)事人有同一國籍且在該國有住所時(shí)，應(yīng)適用他們的共同本國法�！恫妓顾址ǖ洹返�221條規(guī)定：“不當(dāng)?shù)美栏鳟?dāng)事人的共同屬人法，如無共同屬人法，則依給付地的法律。”
(4)選擇適用多種法律�！度鹗柯�(lián)邦國際私法》第218條規(guī)定：“因不當(dāng)?shù)美岢龅恼?qǐng)求，由支配不當(dāng)?shù)美砂l(fā)生的實(shí)際的或假定的那種法律關(guān)系的法律支配。在沒有這種關(guān)系時(shí)，這種請(qǐng)求由不當(dāng)?shù)美l(fā)生地國家的法律支配。當(dāng)事人可協(xié)商決定適用法院地法�！�
不當(dāng)?shù)美臏?zhǔn)據(jù)法適用范圍包括：何為不當(dāng)?shù)美?他方是否必須因此種得利而受損害?什么叫損害?損害與得利之間是否必須存在因果關(guān)系?根據(jù)違反公共秩序的合同而履行的給付，是否可以該合同不具效力為理由要求對(duì)方作為不當(dāng)?shù)美颠�?得利者應(yīng)承擔(dān)哪些債務(wù)?得利者的善意或惡意是否影響返還的范圍?等等。
我國法律沒有對(duì)不當(dāng)?shù)美畟姆蛇m用問題作出規(guī)定。在我國司法實(shí)踐中，對(duì)于發(fā)生在我國的不當(dāng)?shù)美畟�，法院適用我國《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，即適用不當(dāng)?shù)美l(fā)生地法。
二、無因管理
所謂無因管理，是指沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益遭受損失，自愿管理他人事務(wù)或?yàn)樗颂峁┓⻊?wù)的行為。—般而言，無因管理的效力，就管理人來說，應(yīng)完成管理的事務(wù)繼續(xù)到本人接受為止，在管理中并負(fù)有普通的注意，否則應(yīng)對(duì)其故意或過失而致本人的損失承擔(dān)責(zé)任，管理結(jié)束時(shí)應(yīng)將因管理事務(wù)所得的—切權(quán)利轉(zhuǎn)給本人并向本人作出結(jié)算。而就本人而言，應(yīng)償還管理事務(wù)支出的合理費(fèi)用并負(fù)責(zé)清償管理人因管理事務(wù)所發(fā)生的債務(wù)。例如《民法通則》第93條就規(guī)定，“沒有法定的或者約定的義務(wù)．為避免他人的利益受損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用�！�
無因管理的制度盡管為大多數(shù)國家所采用，但英國卻不承認(rèn)它。在采用這一制度的各國
中，對(duì)于無因管理的成立與效力，其法律規(guī)定也可能不盡相同．因而也有選擇其準(zhǔn)據(jù)法的必要。
對(duì)于無因管理的準(zhǔn)據(jù)法選擇，一般主張是與不當(dāng)?shù)美粯�，�?yīng)適用事務(wù)管理地法。其所以如此，是認(rèn)為無因管理制度雖使管理人與本人之間產(chǎn)生—種債權(quán)債務(wù)關(guān)系．但它不是合同關(guān)系，不能適用當(dāng)事人的意思自治原則；另一方面，正因?yàn)樗彩恰N債務(wù)關(guān)系，不宜適用當(dāng)事的屬人法；加之，無因管理在構(gòu)成要件中既必須有為他人謀利益的意思，故是一種值得提倡和鼓勵(lì)的行為，因此，惟適用事務(wù)管理地法最合宜。但是無因管理適用事務(wù)管理法的做法也遭到一些人的反對(duì)。這主要是因?yàn)橛袝r(shí)管理的客體在—國，而管理行為卻在另一國，確定事務(wù)管理地并
涉外不當(dāng)?shù)美蜔o因管理之債的法律適用
不容易，而且，在對(duì)財(cái)務(wù)為管理時(shí)，于管理期間如財(cái)產(chǎn)所在地發(fā)生變更，也不易確定哪里應(yīng)是事務(wù)管理地，因此．對(duì)于無因管理的法律適用，也有以下—些不同主張：(1)適用當(dāng)事人共同本國法。如《波蘭國際私法》規(guī)定，無因管理之債，除適用原因事實(shí)地法外，還可以適用當(dāng)事人共同本國法。
(2)適用支配原法律義務(wù)或關(guān)系的法律。例如奧地利國際私法規(guī)定，無因管理依此種管理行為完成地的法律。但是如與另—法律義務(wù)或關(guān)系有密切聯(lián)系，則適用支配該義務(wù)關(guān)系的國家的法律。
(3)適用本人的住所地法。這主要是認(rèn)為無因管理制度是為保護(hù)本人的利益而設(shè)立的，因此應(yīng)以本人的住所地法作為無因管理之債的準(zhǔn)據(jù)法。
無因管理準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍及于無因管理的成立和效力的所有問題，如所管理的事務(wù)是否能夠構(gòu)成債務(wù)關(guān)系，是否必須無法律或合同上的原因，是否必須有為他人謀利益的意思．是否應(yīng)將管理行為通知本人，是否必須不得違反本人的意志，本人是否應(yīng)負(fù)責(zé)償還管理人支出的費(fèi)用以及在什么范圍內(nèi)償還，等等。
至于為他人管理的能力，通常則主張另依行為能力的堆據(jù)法解決。
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